YARGITAY KARARI
DAİRE : 6. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2016/342
KARAR NO : 2018/7225
KARAR TARİHİ : 26.11.2018

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Nitelikli yağma, işyeri dokunulmazlığını ihlal
HÜKÜM : Beraat, Mahkumiyet

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

I- 5237 sayılı TCK’nin 148. maddesinde yağma suçunun basit hali, aynı kanunun 149. maddesinde ise nitelikli hali düzenlenmiştir.

TCK’nin 149. maddenin 1.fıkrasında yağma suçunun nitelikli halleri ise;

“a) Silahla,
b) Kişinin kendisini tanınmayacak bir hale koyması suretiyle,
c) Birden fazla kişi tarafından birlikte,
d)Yol kesmek suretiyle konutta ve iş yerinde ve bunların eklentilerinde, (Değişik bent: 18/06/2014-6545 sayılı Kanunun 64. maddeleri),
e) Beden ve ruh bakımından kendisini savunamayacak durumda bulunan bir kişiye karşı,
f) Var olan veya var sayılan suç örgütlerinin oluşturdukları korkutucu güçten yararlanılarak,
g) Suç örgütüne yarar sağlamak maksadıyla,
h) Gece vaktinde

işlenmesi halinde fail hakkında 10 yıldan 15 yıla kadar hapis cezasına hükmolunacağı” düzenlenmiştir.

TCK’nin 149/1. maddesinin 1. fıkrasının (a, b, c, d, e, f, g, h) bentlerinden herhangi birine ve/veya birden ziyade hale giren sanığın eylemine özgün bir temel ceza tayin oluncağı bir muhakkaktır.

Hal böyle olunca;

Sanığa yüklenilen nitelikli yağma suçu nedeniyle eylemine uyan TCK’nin 149/1. maddesinin 1. fıkrasında ihlal edilen bentlerden biri ve/veya birden ziyade bent ile doğrudan doğruya temel cezaya hükmedilmesi gerektiği düşünülmeden, TCK’nin 148. maddesiyle bir temel ceza belirlenip, ardından bu kere de aynı kanunun 149/1-h bendiyle yeni bir uygulama yapılarak duraksamaya neden olunması;

II- Yakınan …’un işlettiği “… adlı eğlence mekanına arkadaşı … ile gelen sanığın, iç kısımda kapıya yakın 3 numaralı masaya oturup bir miktar içecek tüketip gelen hesabı da ödemediği, bu arada yakınanı masaya çağırıp “Lan g.t ben senden haraç kesiyorum ve her gün senin için buraya geleceğim paranı yiyeceğim” şeklinde sözler sarfettiği, yakınanın “İşyerini terk etmesini aksi halde polisi arayacağını söylemesi” üzerine “İstediğin yeri ara ben senden haraç keseceğim seni öldürürüm” demek suretiyle, sanığın iş yerinde, gece vakti yağmaya kalkışma suçunu işlemesi nedeniyle, 5237 sayılı TCK’nin 149/1. maddesinin 1.fıkrasının (d-h) bentleri ile uygulama yapılması gerektiği düşünülmeden, nitelikli yağma suçunun unsuru olup TCK’nin 149/1-d bendinde gösterilen hali bağımsız suç (iş yeri dokunulmazlığını bozma) olarak ele alıp nitelikli yağma suçunun, bir kısmından beraat bir kısmından mahkumiyet hükmü kurulmak suretiyle infaza esas kesin sonuç yaratan birbirinden farklı ve kendi içinde çelişen uygulamalara yer verilmesi,

III- 24.11.2015 Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi’nin 08.10.2015 gün, 2014/140- 2015/85 Esas ve Karar sayılı kararı ile TCK’nin 53/1-b maddesinde yazılı, “seçme, seçilme ve diğer siyasi hakları kullanmaktan” ibaresinin iptal edilmiş olması nedeniyle karar yerinde yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu,

Bozmayı gerektirmiş, O Yer Cumhuriyet Savcısı ve sanık … savunmanının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle kısmen isteme uygun olarak BOZULMASINA, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK’un 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hakkın korunmasına, 26.11.2018 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.