YARGITAY KARARI
DAİRE : 13. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2016/7678
KARAR NO : 2017/13663
KARAR TARİHİ : 28.11.2017

MAHKEMESİ :Çocuk Mahkemesi
SUÇ : Hırsızlık
HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:
Her ne kadar suça sürüklenen çocuk hakkında koşulları bulunduğu halde 5237 sayılı TCK’nın 143. maddesi uygulanmamış olsa da, Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nun 11.12.2012 tarih ve 2012/1247-1842 E.-K. sayılı içtihadında belirtildiği üzere, TCK’nın 143. maddesinde düzenlenen “suçun gece vakti işlenmesi’” nin suçun daha ağır ceza verilmesini gerektiren nitelikli hali olması nedeniyle aynı Kanun’un 66/3. maddesi uyarınca dava zamanaşımı sürelerinin hesabında dikkate alınacağı öngörüldüğünde zamanaşımı süresinin dolmadığı kabul edilerek yapılan incelemede;
Suça sürüklenen çocuk hakkında geceleyin birden fazla kişi tarafından birlikte konut dokunulmazlığının ihlali suçundan zamanaşımı süresi içinde işlem yapılması olanaklı görülmüştür.
5271 sayılı CMK’nın 231/11. maddesinin son cümlesi gözetilerek, suç tarihi itibariyle daha önce hapis cezasına mahkum edilmeyen suça sürüklenen çocuk hakkında, 5237 sayılı TCK’nın 50/3. maddesi gereğince, sonuç ceza itibariyle kısa süreli olan hapis cezasının aynı Kanunun 50/1. maddesinde öngörülen seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinde zorunluluk bulunduğunun anlaşılması karşısında, tebliğnamede yer alan (II) numaralı bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.
Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun suça sürüklenen çocuk tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.
Ancak;
1-Katılanın soruşturma aşamasında alınan 20.02.2009 tarihli ifadesine göre, hırsızlık eyleminin saat 18:45 sıralarında gerçekleştiği, suç tarihinde güneşin 17:33’de battığının ve 5237 sayılı TCK’nın 6/1-e maddesi gereğince gecenin 18:33’de başladığının anlaşılması karşısında, eylemin gece gerçekleştirildiğinin kabulü gerektiği gözetilmeden, suça sürüklenen çocuğa verilen cezada TCK’nın 143. maddesi gereğince artırım yapılması gerektiğinin düşünülmemesi,
2-Katılanın ikamet ettiği apartmanın bodrum katından hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilen suça sürüklenen çocuklar … ve … ile birlikte üç adet bisikleti çalan temyize gelen suça sürüklenen çocuk …’ın katılanın durumu fark etmesi üzerine olay yerinde yakalandığı, 20.02.2009 tarihli yakalama, üst arama ve teslim tutanağı içeriğine göre de katılanın kolluk kuvvetlerine verdiği eşkal bilgileri doğrultusunda diğer suça sürüklenen çocukların başka bir sokak üzerinde çaldıkları bisikletler ile yakalandıkları ve katılana gösterildiğinde bisikletlerin kendisine ait olduğunu söylediğinin anlaşıldığı, bu itibarla; araya kesinti girdiğinden eylem tamamlandığı halde teşebbüs aşamasında kaldığının kabulü ile eksik ceza tayin edilmesi,
3-Suça sürüklenen çocuğun gözaltında geçirdiği bir günlük sürenin, TCK’nın 63. maddesi gereğince cezasından mahsup edilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş, o yer Cumhuriyet Savcısı ile suça sürüklenen çocuk … müdafiinin temyiz istemleri bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle tebliğnameye kısmen uygun kısmen aykırı olarak BOZULMASINA, 28.11.2017 gününde oy birliğiyle karar verildi.