YARGITAY KARARI
DAİRE : 16. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2015/4630
KARAR NO : 2017/994
KARAR TARİHİ : 07.03.2017

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi
Suç : Suç işlemek amacıyla örgüt kurma ve kurulan örgüte
üye olma, Müstehcenlik
Hüküm : 1-Sanıklar … ve
… hakkında; TCK’nın 220/1, 53.
maddeleri gereğince mahkumiyet,
2-Sanıklar … ve … hakkında;
a-TCK’nın 220/2, 53. maddeleri gereğince mahkumiyet,
b-TCK’nın 226/1, 52/2, 53. maddeleri gereğince
mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:
1-Sanıklar … ve … hakkında müstehcenlik suçundan verilen hükme yönelik yapılan temyiz incelenmesinde;
Görüntü inceleme tutanakları, tanık beyanları ve tüm dosya kapsamına göre, …ahu.com internet sitelerinin sayfalarında canlı sohbet numaralarının bulunduğu ve bu numaraların aranıp banka ve PTT havalesi yapılması neticesinde müşteriye güvenlik kodu gönderilerek canlı görüşmenin başlandığının anlaşılması karşısında; kişiye özel görüşme ekranına çocukların doğrudan erişiminin mümkün olmadığı ve aleniyet unsurunun gerçekleşmediği anlaşıldığından, sanıkların atılı suçu işlediğine dair mahkûmiyetine yeterli ve somut delil bulunmadığı gözetilmeden beraati yerine mahkûmiyetine karar verilmesi,
2-Sanıklar … ve … hakkında suç işlemek amacıyla örgüt kurma, sanıklar … ve … hakkında suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma suçlarından verilen hükümlere yönelik yapılan temyiz incelemesine gelince;
5237 sayılı TCK’nın 220. maddesinde düzenlenen “suç işlemek amacıyla örgüt kurma” suçunun işlendiğinin ve örgütün varlığının kabul edilebilmesi için; üye sayısının en az üç kişi olması, üyeler arasında soyut bir birleşme değil gevşek de olsa hiyerarşik bir ilişkinin bulunması, suç işlenmese bile suç işlemek amacı etrafında fiili bir birleşmenin olması, niteliği itibariyle devamlılık göstermesi; örgütün yapısı, sahip bulunduğu üye sayısı ile araç ve gereç bakımından, amaçlanan suçları işlemeye elverişli olması gerekir.
Somut olaya bakıldığında; örgüt oluşturmak için sanık sayısı yeterli ise de, sanıklar arasındaki ilişkinin ticari faaliyet kapsamında olduğu suç işlemek için örgüt kurdukları ve üye olduklarına ilişkin cezalandırılmalarını gerektirir yeterli delil bulunmadığı gözetilmeden beraatleri yerine yazılı şekilde mahkumiyetlerine karar verilmesi,
3-Kabul ve uygulamaya göre de;
a-5237 sayılı TCK’nın 58/9. maddesi bir ceza değil, cezaya bağlı olarak uygulanacak infaz rejimi ile ilgili olup, kazanılmış hak oluşturmayacağı da gözetilerek; örgüt kurucusu ve üyesi olmaktan mahkum olan sanıklar hakkında anılan maddenin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
b-Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 sayılı iptal kararı ile TCK’nın 53. maddesindeki bazı düzenlemelerin iptal edilmiş olması nedeniyle bu karar doğrultusunda hüküm kurulmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin bu sebeplerden dolayı BOZULMASINA, 07.03.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.