YARGITAY KARARI
DAİRE : 9. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2023/2728
KARAR NO : 2023/3708
KARAR TARİHİ : 31.05.2023
MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SAYISI : 2022/824 E., 2022/1692 K.
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti
HÜKÜM : İstinaf başvurularının esastan ve düzeltilerek esastan reddi
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmı ret, kısmi onama
Katılan Bakanlık vekilinin temyiz istemi yönünden; yokluğunda verilen ve usûlüne uygun şekilde tebliğ edilen karara karşı, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 291 inci maddesinin birinci fıkrasında belirlenen kanunî süre içerisinde temyiz etttiği anlaşılmakla uyarıcı veya uyuşturucu temin etme suçundan kurulan hükümlere ilişkin istinaf başvurusunun reddine dair kararın itiraz kanun yoluna tabi olduğu; sanıklardan … hakkında sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı ile sanıklar hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından verilen hükümlerin 5271 sayılı Kanun’un 286 ıncı maddesinin (a) ve (g) bentleri uyarınca temyiz edilemez olduğu, sanık … ve … haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile sanık … hakkında çocuğun cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümler açısından ise dilekçesinde temyiz sebebi içermeyen matbu ifadeler bulunduğu belirlenmiştir.
Diğer temyiz istemleri yönünden; İlk Derece Mahkemesince verilen hükümlere yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:
I. HUKUKÎ SÜREÇ
1.Kırşehir Ağır Ceza Mahkemesinin 14.06.2022 tarihli ve 2021/47 Esas, 2022/177 Karar sayılı kararı ile sanıklar …, … ve … … hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, sanık … hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan, sanık … hakkında sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkumiyet hükümleri, sanıklar …, …, … …, … ve … hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan mahkumiyet hükümleri ile sanıklar …, … ve … hakkında atılı suçlardan, ayrıca sanık … hakkında uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti suçundan beraat hükümleri kurulmuştur.
2.Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin, 16.12.2022 tarihli ve 2022/824 Esas, 2022/1692 Karar sayılı kararı ile sanık … hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hüküm yönünden istinaf başvurularının düzeltilerek esastan reddi ile diğer hükümler yönünden istinaf başvurularının esastan reddine karar verilmiştir.
II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A.Sanık … Müdafiinin Temyiz İstemi
Mağdurenin beyanlarından döndüğü ve müvekkili ile cinsel birliktelik yaşamadığını beyan ettiğine ve dosyada sanığın cezalandırılmasına yeter delil bulunmadığından beraat etmesi gerektiğine ilişkindir.
B.Sanık … Müdafiinin Temyiz İstemi
Mağdurenin beyanlarının aşamalarda çelişkili olduğuna, tanık beyanlarının da mağdure beyanlarını desteklemediğine ve somut delil bulunmadığından müvekkilinin beraat etmesi gerektiğine ilişkindir.
C.Sanık … Müdafiinin Temyiz İstemi
Mağdurenin müvekkiline yaşı hususunda yalan beyanda bulunduğunu ve bu nedenle hata hükümlerinin uygulanması gerektiğine, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluşmadığına ve somut delil bulunmadığından müvekkilinin beraat etmesi gerektiğine ilişkindir.
D.Sanık … Müdafiinin Temyiz İstemi
Mağdurenin beyanlarının çelişkili olduğuna, mağdurenin beyanlarından döndüğüne ve somut delil bulunmadığından müvekkilinin beraat etmesi gerektiğine ilişkindir.
E.Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi
Mahkumiyet hükümlerinin alt sınırdan uzaklaşılarak ve takdiri indirim uygulanmaksızın verilmesi gerektiğine ve beraat eden sanıkların da dosya kapsamına göre atılı suçlardan cezalandırılmaları gerektiğine ilişkindir.
III. OLAY VE OLGULAR
Temyizin kapsamına göre;
A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü
“Mağdure … *** 17/07/2020 tarihinde bir kısım şahıslar tarafından nitelikli cinsel istismara uğradığının iddia ederek şikayetçi olması üzerine soruşturma başlatıldığı,
Sanık … *** ile ilgili olarak, mağdurenin olayın sıcağı sıcağına alınan ifadesinde 2019 yılı 11. Ayında şüpheli … *** ile bir arkadaşının … Mahallesi civarında çıkarttığı apartmanın 3. Katında … ile birlikte cinsel birliktelik yaşadığını, bu sırada da evde kimsenin olmadığını, bekar evi olduğunu, daha önceden … kendisiyle evlenmek istediğini söylediğini, …’a karşı duygusal bir bağının olduğunu, …’ın yatak odasında kendisine ” birlikte olan evleniriz” dediğini, kendisinin istemediğini, ancak …’ın zorla alt kıyafetlerini çıkarttığını, kendi alt kıyafetlerini de çıkardığını, bağırmaya çalıştığını, ancak …’ın ağzını kapattığını, daha fazla karşılık koyamadığını, o sırada …’ın cinsel organının kendi cinsel organına girdiğini, ilişkinin yarım saat kadar sürdüğünü, biraz acı hissettiğini, birliktelik sonrası …’ın peçete üzerine boşaldığını, yataktan kalktıktan sonra kızlığının bozulması nedeniyle yatakta kan olduğunu, bu olaydan iki hafta kadar sonra yine … ile buluştuklarını, tekrardan ikinci kez bu defa kendi isteğiyle … ile nitelikli cinsel birliktelik yaşadığını, bu şekilde iki defa … ile ilişki yaşadığını söylediği, beyanlarının detaylı ve istikrarlı olduğu, sanığın atılı suçlamayı kabul etmediği ancak mağdurun olayın başından itibaren samimi beyanlarda bulunduğu aralarında bir husumet de olmedığı bu nedenle mağdurun sanığa iftira atmasını gerektiricek bir durumun da olmadığı dikkate alınarak Sanık … üzerine atılı katılan … le karşı “Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı” suçunu işlediği anlaşıldığından; suçun önemi ve ağırlığı, suçun işlendiği yer ve zaman, suçun işleniş şekli, sanığın kastının yoğunluğu göz önünde bulundurularak eylemine uyan 5237 sayılı TCK’nun 103/2. maddesi gereğince takdiren alt sınırdan sanığın cezalandırılmasına, Sanığın üzerine atılı suçu birden fazla kez işlediği anlaşıldığından 5237 Sayılı TCK’nın 43/1.maddesi gereğince 1/4 oranında arttırım yapılarak sanığın cezalandırılmasına, Sanığın duruşmadaki hal ve tavırları mahkememizce lehine takdiri indirim sebebi kabul edildiğinden TCK’nun 62/1. maddesine göre cezasının takdiren 1/6 oranında indirilerek sanığın cezalandırılmasına, sanık … her ne kadar rızasıyla da olsa yaşı küçük olması nedeniyle hukuken kabul edilebilir bir rızası olmayan mağdureyi evde bulundurduğu, bu nedenle Sanık … üzerine atılı katılan … karşı “Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma” suçundan eylemine uyan TCK’nun 109/1. maddesine göre suçun işleniş şekli, işlendiği zaman ve yer, sanığın şahsi ve sosyal durumu ile fiilden sonraki hareketleri dikkate alınarak sanığın takdiren alt sınırdan cezalandırılmasına, Sanık bu suçu çocuğa karşı işlediğinden TCK’nun 109/3-f maddesine göre cezasının bir kat arttırılarak cezalandırılmasına, Sanık bu suçu cinsel amaçlı işlediğinden TCK’nun 109/5. maddesine göre cezasının 1/2 oranında arttırılarak cezalandırılmasına, Sanığın üzerine atılı suçu birden fazla kez işlediği anlaşıldığından 5237 Sayılı TCK’nın 43/1.maddesi gereğince 1/4 oranında arttırım yapılarak sanığın cezalandırılmasına, sanığın duruşmadaki hal ve tavırları mahkememizece lehine takdiri indirim sebebi kabul edildiğinden TCK’nun 62/1. maddesine göre cezasının takdiren 1/6 oranında indirilerek sanığın cezalandırılmasına, karar verildiği,
Sanık … ile ilgili olarak, mağdurenin beyanında, 2020 yılı mart ayının son haftasında … … evinde cinsel birliktelik yaşadıklarını, …’in evinin … Park yanındaki fırının üst katında olduğunu, …’in önce kendisini oturmak amaçlı oraya davet ettiğini, salonda bir müddet oturduklarını, o dönemlerde alkol aldığını, alkolü de …’in kendisine temin ettiğini, olay günü de beraber bir süre alkol aldıklarını, daha sonra uyumak için yatak odasına gittiğini, o sırada yanlarında … ve Afganistan uyruklu arkadaşı … … ‘nin de bulunduğunu, yatak odasına gidip uyuya kaldığını, uyandığında üzerinin çıplak olduğunu, üzerini …’in çıkardığını, ancak birliktelik anını hatırlamadığını, birlikte olduktan sonra …’İn kıyafetlerini giydiğini, kalktığında …’e neden böyle yaptın diye sorduğunu, …’in de kendisine sen benim olacaksın dediğini, yatak odasından çıktığında …’in yatmakta olduğunu gördüğünü, Afganistan uyruklu arkadaşının ise evde olmadığını, daha sonra …’in kendisini evine bıraktığını, bu şekilde … ile birlikte cinsel birliktelik yaşadığını söylediği, … … … Kolluktaki ve savcılıktaki ifadesinde … ile birlikte … Park’ın orada bulunan fırın üzerindeki ikamete gittiklerini ve bir şeyler içtiklerini, yarım saat kadar sonra … ile başka bir odaya geçtiklerini, orada sevişmeye başladıklarını, iş ilişki boyutuna geldiğinde …’in adet olduğunu anlaması üzerine ilişkiye girmeden odadan çıktığını, odada sadece birbirlerinin yanaklarından öptüklerini, başka bir şey yapmadıklarını beyan ettiği, ancak mahkememiz duruşmasında ise ilk beyanını baskı altında verdiğini ifade ederek İkrarından döndüğü, ancak mahkememizce sanığın olayın sıcağı sıcağına alınan ifadesine itibar edildiği, suçtan kurtulmaya yönelik beyanlarına itibar edilmediği, yine tanık olarak dinlenilen … …’nin de …’in ilk beyanını doğrular şekilde … ve …’in …’in regl olması sebebiyle birlikte olamadıklarına yönelik beyanını doğruladığı, her ne kadar sanık … üzerine atılı katılan … karşı “Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı” suçundan TCK’nun 103/2. maddesi gereğince cezalandırılması amacıyla mahkememize kamu davası açılmış ise de; sanığın ikrarında vücuda organ sokmak düzeyine varmayan sevişmeleri kabul ettiği mağdurenin de olayı hatırlamadığı dikkate alındığında vücuda organ sokulduğuna dair her türlü şüpheden uzak somut delil elde edilemediğinden sanığın üzerine atılı suçun değişen dönüşen vasfı ile TCK’nun 103/1. maddesinde düzenlenen “Çocuğun Cinsel İstismarı” suçunu oluşturduğu anlaşılmakla; suçun önemi, suçun işleniş şekli, suçun işlendiği yer ve zaman, meydana gelen zararın ağırlığı, ile sanığın şahsi ve sosyal durumu gözönünde bulundurularak takdiren alt sınırdan sanığın cezalandırılmasına, Sanığın duruşmadaki hal ve tavırları mahkememizce lehine takdiri indirim sebebi kabul edildiğinden TCK’nun 62/1. maddesine göre cezasının takdiren 1/6 oranında indirilerek sanığın cezalandırılmasına,
Sanık … her ne kadar rızasıyla da olsa yaşı küçük olması nedeniyle hukuken kabul edilebilir bir rızası olmayan mağdure ile aynı evde bulunduğu, bu nedenle sanığın üzerine atılı “Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma” suçundan eylemlerine uyan TCK’nun 109/1. maddesine göre suçun işleniş şekli, işlendiği zaman ve yer, sanığın şahsi ve sosyal durumu ile fiilden sonraki hareketleri dikkate alınarak takdiren alt sınırdan cezalandırılmasına, sanığın bu suçu çocuğa karşı işlediğinden TCK’nun 109/3-f maddesine göre cezalarının bir kat arttırılarak cezalandırılmasına, sanığın bu suçu cinsel amaçlı işlediğinden TCK’nun 109/5. maddesine göre cezalarının 1/2 oranında arttırılarak cezalandırılmasına, Sanığın duruşmadaki hal ve tavırları mahkememizece lehine takdiri indirim sebebi kabul edildiğinden TCK’nun 62/1. maddesine göre cezasının takdiren 1/6 oranında indirilerek cezalandırılmasına karar verildiği,
Sanık … ile ilgili olarak mağdurun beyanında, …’ın içecek arkadaş arıyorum teklifi üzerine …’ın Müftülük Caddesinde bulunan evlerine gittiklerini, …’ın gelirken Atom isimli alkolü getirdiğini, … ile beraber 5 litrelik 2 bidon içtiklerini, alkolün etkisi ile sızdığını, bu olaydan 2 – 3 gün sonra …’ın wahtsaap üzerinden kendisine ” içtiğimiz gün seninle cinsel birliktelik yaşadık biliyor musun ? ” şeklinde bir mesaj yazdığını, bu olayı bu şekilde öğrendiğini içtiğimiz gün seninle cinsel birliktelik yaşadık biliyor musun ? ” şeklinde bir mesaj yazdığını, bu olayı bu şekilde öğrendiğini, bu olaydan sonra da … ile bir süre arkadaşlık ettiğini, başka da bir ilişkilerinin olmadığını söylediği,
Sanığın aşamalardaki tüm savunmalarında birliktelik yaşadıklarını kabul etmedikleri, mağdurun da birliktelik yaşadıklarına dair net bir beyanda bulunmadığı, mağdurenin yalnızca …’ın kendisine bir mesaj attığını beyan ettiği, mağdurenin beyanlarına itibar edilip sanığın mağdureye ”seninle cinsel birliktelik yaşadık” şeklinde mesaj attığı kabul edilse dahi sanığın mağdureye yönelik cinsel istismar suçunu işlediğine dair şüpheden uzak somut delil elde edilemediği, bu nedenle Her ne kadar sanık … üzerine atılı katılan …’e karşı “Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı” suçundan 5237 sayılı TCK’nun 103/2. Maddesi uyarınca cezalandırılması istemi ile mahkememize kamu davası açılmış ise de; yüklenen suçun sanık tarafından işlendiğinin sabit olmadığı anlaşılmakla 5271 sayılı CMK nun 223/2-e maddesi uyarınca beraatine, yine her ne kadar katılan …’e karşı “Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma” suçundan 5237 sayılı TCK’nun 109/1 maddesi uyarınca cezalandırılmaları istemi ile mahkememize kamu davası açılmış ise de; yüklenen suçun sanık tarafından işlendiğinin sabit olmadığı anlaşılmakla 5271 sayılı CMK nun 223/2-e maddesi uyarınca beraatine karar verildiği,
Sanık … ile ilgili olarak, mağdurun beyanında, 2020 yılı mayıs ayında şüpheli … ile tanıştığını, …’ın Lirica hap kullandığını, … ile otururken başının ağrımasının üzerine …’ın kendisine 4-5 tane hap verdiğini, bu hapların hepsini içtiğini, daha sonra … ile gezmeye başladıklarını, …’ın kendisini …’a ait Hılla Gölü’nün yakınındaki bekar evine götürdüklerini, kendisini oraya gelin oturalım diye götürdüğünü, burada …’ın zorla elbiselerini çıkardığını, kendisinin kaçmak istediğini, ancak …’ın kapıyı kilitlediğini, direndiğini, gücünün yetmemesi üzerine …’ın kendisini kanepeye yatırarak üzerini çıkarttıktan sonra zorla birlikte olduğunu söylediği, sanık … aşamalarda üzerine atılı suçlamaları kabul etmediği, ancak mahkememizce mağdur … istismarı neticesinde dünyaya gelen Metehan babasının tespiti açısından tüm sanıklara DNA testi yapıldığı, Adli Tıp kurumu başkanlığınca yapılan DNA incelemesinde Sanık … %99,99 Metehan *** babası olabileceğinin tespit edildiği, bu nedenle sanık … kendisini suçtan kurtarmaya yönelik beyanlarına itibar edilmediği, Sanık … üzerine atılı katılan …’e karşı “Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı” suçunu işlediği anlaşıldığından; suçun önemi ve ağırlığı, suçun işlendiği yer ve zaman, suçun işleniş şekli, sanığın kastının yoğunluğu ve mağdurenin bu cinsel istismar neticesinde hamile kalıp küçük yaşta doğum yapmak zorunda kalması hususları da göz önünde bulundurularak eylemine uyan 5237 sayılı TCK.’nun 103/2. maddesi gereğince takdiren ve teşdiden alt sınırdan uzaklaşılarak sanığın cezalandırılmasına, Sanığın duruşmadaki hal ve tavırları mahkememizce lehine takdiri indirim sebebi kabul edildiğinden TCK’nun 62/1. maddesine göre cezasının takdiren 1/6 oranında indirilerek sanığın cezalandırılmasına, sanığın kapıyı kilitleyerek mağdureyi hılla gölü civarındaki eve kitlediği bu nedenle sanığın “Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma” suçundan eylemlerine uyan TCK’nun 109/1. maddesine göre suçun işleniş şekli, işlendiği zaman ve yer, sanığın şahsi ve sosyal durumu ile fiilden sonraki hareketleri dikkate alınarak takdiren alt sınırdan cezalandırılmasına, sanığın bu suçu çocuğa karşı işlediğinden TCK’nun 109/3-f maddesine göre cezalarının bir kat arttırılarak cezalandırılmasına, Sanığın bu suçu cinsel amaçlı işlediğinden TCK’nun 109/5. maddesine göre cezalarının 1/2 oranında arttırılarak cezalandırılmasına, Sanığın duruşmadaki hal ve tavırları mahkememizece lehine takdiri indirim sebebi kabul edildiğinden TCK’nun 62/1. maddesine göre cezasının takdiren 1/6 oranında indirilerek cezalandırılmasına,
Her ne kadar bazı sanıklar ve mağdure … uyuşturucu hap temin ettiğini beyan etmiş iselerde, uyuşturucu hapların ele geçirilemediği sanığın da üzerine atılı suçlamayı reddettiği dikkate alınarak Sanık … Uyuşturucu madde ticareti yaptığına dair somut delil elde edilemediğinden Her ne kadar sanık … üzerine atılı katılan …’e karşı “uyuşturucu ve uyarıcı madde temin etme” suçundan 5237 sayılı TCK’nun 188/6. Maddesi uyarınca cezalandırılması istemi ile mahkememize kamu davası açılmış ise de; yüklenen suçun sanık tarafından işlendiğinin sabit olmadığı anlaşılmakla 5271 sayılı CMK nun 223/2-e maddesi uyarınca beraatine, karar verildiği,
Sanık … *** ile ilgili olarak mağdurenin beyanında, 2020 yılı Haziran ayında şüpheli … … ile tanıştığını, …’un haziranın ilk haftasında birlikte gezelim dediğini, … …, arkadaşı … (…) ve … ile birlikte araba ile Şeker Fabrikası civarına gittiklerini, daha önce … ve …’un votka aldıklarını, daha sonra araç ile Kızılırmak yakınlarına giderek elma suyu ve votkayı karıştırarak içmeye başladıklarını, daha sonra Kırşehir’e gelerek basın anıtından sanayiye giden yolda hatırlamadığı bir apartmana gittiklerini, burada … …’nin ikametine girdiklerini, biraz oturup sohbet ettikten sonra …’in ayrıldığını, …, … … ve kendisinin kaldığını, daha sonra …’nın gitmek istediğini, … …’nin kendisine para ile cinsel birliktelik teklif ettiğini, kendisini kabul etmediğini, … …’nin …’yı evine götürdüğünü, kendisinin de evin salonunda dinlenmek amaçlı yatmakta olduğunu, eve dönen … …’nin kendisine neden benimle birlikte olmak istemiyorsun dediği, kendisinin kabul etmediğini, eve gitmek istediğini, ancak … …’nin kendisini bırakmadığını, benimle birlikte olmazsan buradan gidemezsin dediğini, kendisinin korkarak kabul ettiğini ve evin salonunda cinsel birliktelik yaşadıklarını beyan ettiği
Sanık … *** kolluktaki ve savcılıktaki ifadesinde,Sanık … *** kolluktaki ve savcılıktaki ifadesinde, … bir kaç kez mangal yakmaya gittiklerini,…’in telefonla kendisini arayarak buluşmak istediğini söylemesi üzerine buluştuklarını ve … Mahallesinde bulunan ikamete gittiklerini, bu sırada kimsenin bulunmadığını, … ile kağıt oynamaya başladıklarını, akabinde … ile para karşılığında cinsel ilişkiye girebileceğini söylemesi üzerine, …’e 50 TL para verdiğini, daha sonra salondaki çekyatta …’in üzerini çıkardığını, kendisinin de yatakta üstünü çıkardığını ve cinsel ilişki yaşamaya başladıklarını, ilişkiden önce prezervatif taktığını ve cinsel ilişkiye girdiklerini, bu şekilde sadece bir sefer cinsel ilişkiye girdiklerini, …’in daha önce de bir çok erkekle cinsel ilişki yaşadığını söylediğini, olaydan 1 saat kadar sonrada ikametten birlikte ayrıldıklarını, bu şekilde … ile rızası ile cinsel ilişkiye girdiğini, …’in yaşının küçük olduğunu bilmediğini, olayda herhangi bir zorlama olmadığını, para karşılığında bu şekilde cinsel birliktelik yaşadığını beyan ettiği,
Mağdur … *** sanığın kendisini zorlaması nedeniyle cinsel birliktelik yaşadıklarını ifade ettiği, sanığın ise olayın sıcağı sıcağı alınan beyanında mağdurun rızası ile cinsel birliktelik yaşadıklarını ikrar ettiği, bu ifadesindeki detaylar ile mağdurun beyanınında uyuştuğu,
Ancak mahkememiz duruşmasında beyanlarını değiştirdiği, mahkememizce sanığın sonradan değişen beyanlarına itibar edilmediği, bu nedenle sanığın ilk ifadesinde olduğu gibi mağdurun rızası ile de olsa birliktelik yaşamalarının mağdurun rızasının hukuken korunmadığı dikkate alındığında üzerine atılı suçu oluşturduğu, Sanık … *** üzerine atılı katılan … *** karşı “Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı” suçunu işlediği anlaşıldığından; suçun önemi ve ağırlığı, suçun işlendiği yer ve zaman, suçun işleniş şekli, sanığın kastının yoğunluğu göz önünde bulundurularak eylemine uyan 5237 sayılı TCK.’nun 103/2 maddesi gereğince takdiren alt sınırda sanığın cezalandırılmasına, Sanığın duruşmadaki hal ve tavırları mahkememizce lehine takdiri indirim sebebi kabul edildiğinden TCK’nun 62/1. maddesine göre cezasının takdiren 1/6 oranında indirilerek sanığın cezalandırılmasına,
Sanığın her ne kadar rızasıyla da olsa yaşı küçük olması nedeniyle hukuken kabul edilebilir bir rızası olmayan mağdure ile aynı evde bulunduğu, bu nedenle sanığın üzerine atılı “Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma” suçundan eylemlerine uyan TCK’nun 109/1. maddesine göre suçun işleniş şekli, işlendiği zaman ve yer, sanığın şahsi ve sosyal durumu ile fiilden sonraki hareketleri dikkate alınarak takdiren alt sınırdan cezalandırılmasına, sanığın bu suçu çocuğa karşı işlediğinden TCK’nun 109/3-f maddesine göre cezalarının bir kat arttırılarak cezalandırılmasına, Sanığın bu suçu cinsel amaçlı işlediğinden TCK’nun 109/5. maddesine göre cezalarının 1/2 oranında arttırılarak cezalandırılmasına, Sanığın duruşmadaki hal ve tavırları mahkememizece lehine takdiri indirim sebebi kabul edildiğinden TCK’nun 62/1. maddesine göre cezasının takdiren 1/6 oranında indirilerek cezalandırılmasına karar verildiği,
Sanık … *** ile ilgili olarak, Sanık … *** savcılıktaki savunmasında: … ile bir süre sevgili olduk, buluştuğumuz zamanlarda öpüştük sarıldık ancak nitelikli olarak hiçbir zaman cinsel birliktelik yaşamadık. Ben hiçbir zaman … ile birebir tek başıma kalmadım. Ben …’i yaşı büyük zannettim. Bana onun yaşını büyük söylemişlerdi. Ben hep bu şekilde olduğunu düşündüm. 15 yaşını doldurmadığını bilmiyordum.” Şeklinde beyanda bulunduğu, mağdurenin de Furkanın Kendisine cinsel amaçlı yaklaşmasının olmadığını söylediği ancak Sanık … ve mağdurenin sevgili olduğu, zaman zaman buluştukları bu buluşmalarda mağdure ve sanığın öpüştüğü sarıldığı, sanığın mağdureyi kucağına oturttuğu, sanığın mağdurenin yaşı konusunda hata düşmüş olup olmadığının mahkememizce tartışıldığı ancak mağdur çocuğun beyanı sırasında hazır bulunan Uzman Psikolog Gözde *** ”mağdurun fiziki durumu yaşı ile uyumludur, kesinlikle yaşından büyük göstermemektedir, hatta yaşından küçük bile göstermektedir.” şeklindeki gözlemi dikkate alınarak hataya ilişkin beyanına itibar edilmediği, sanığın bu eylemlerinin sarkıntılık düzeyinde kalmış cinsel istismar suçunu oluşturduğu, Sanık …’ın üzerine atılı katılan … ***’e karşı “sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı” suçundan TCK’nun 103/1-2. cümle maddesi gereğince suçun önemi, suçun işleniş şekli, suçun işlendiği yer ve zaman, meydana gelen zararın ağırlığı, ile sanığın şahsi ve sosyal durumu gözönünde bulundurularak takdiren alt sınırdan sanığın cezalandırılmasına,Sanığın üzerine atılı suçu birden fazla kez işlediği anlaşıldığından 5237 Sayılı TCK’nın 43/1.maddesi gereğince 1/4 oranında arttırım yapılarak sanığın cezalandırılmasına, Sanığın duruşmadaki hal ve tavırları mahkememizce lehine takdiri indirim sebebi kabul edildiğinden TCK’nun 62/1. maddesine göre cezasının takdiren 1/6 oranında indirilerek sanığın cezalandırılmasına,
Sanıklar … *** ve … *** ile ilgili olarak Her ne kadar sanıklar … *** Ve … **’ üzerlerine atılı katılan … *** karşı “Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarına Yardım Etme” suçundan 5237 sayılı TCK’nun 103/2. ve TCK’nın 39. Maddeleri uyarınca cezalandırılmaları istemi ile mahkememize kamu davası açılmış ise de; yüklenen suçun sanıklar tarafından işlendiğinin sabit olmadığı anlaşılmakla 5271 sayılı CMK nun 223/2-e maddesi uyarınca sanıkların ayrı ayrı beraatlerine, Her ne kadar sanıklar … ***, … *** üzerlerine atılı katılan … *** karşı “Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma” suçundan 5237 sayılı TCK’nun 109/1 maddesi uyarınca cezalandırılmaları istemi ile mahkememize kamu davası açılmış ise de; yüklenen suçun sanıklar tarafından işlendiğinin sabit olmadığı anlaşılmakla 5271 sayılı CMK nun 223/2-e maddesi uyarınca sanıkların ayrı ayrı beraatlerine, Her ne kadar sanık … *** üzerine atılı katılan …’e karşı “uyarıcı ve uyuşturucu etkisi olan hapları temin etme” suçundan 5237 sayılı TCK’nun 188/6. maddesi uyarınca cezalandırılması istemi ile mahkememize kamu davası açılmış ise de; maddelerin ele geçirilememesi sanığın atılı suçu kabul etmediği soyut iddia dışında başkaca bir delil de bulunmadığı anlaşıldığından, yüklenen suçun sanık tarafından işlendiğinin sabit olmadığı anlaşılmakla 5271 sayılı CMK nun 223/2-e maddesi uyarınca beraatine, karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.”
B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü
İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgularda Bölge Adliye Mahkemesi tarafından bir isabetsizlik görülmediği anlaşılmakla sanık … hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hüküm açısından istinaf başvurusunun düzeltilerek esastan reddine, diğer hükümler yönünden ise istinaf başvurusunun esastan reddine karar verildiği görülmüştür.
IV. GEREKÇE
A.Katılan Bakanlık Vekilinin İstinaf Başvurusunun Reddine Dair Karar Yönünden
Uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti suçunun niteliği gereği bu suçtan doğrudan zarar görmeyen Bakanlık vekilinin davaya katılma ve hükümleri istinaf etme hakkı bulunmadığından, 5271 sayılı Kanun’un 279 uncu birinci fıkrasının (b) bendi maddesinin uyarınca verilen kararın aynı maddenin son fıkrası uyarınca itiraza tabi olduğu ve mahhallinde incelenmesi gerektiğinden bu suçlar yönünden iadesine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
B. Sanıklar Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma, Sanık … Hakkında Sarkıntılık Suretiyle Çocuğun Cinsel İstismarı, Sanıklar … ve … Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı, Sanık … Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı Suçlarından Kurulan Hükümlere İlişkin Temyiz İstemleri Yönünden
1.5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (g) bendinde yer verilen; “On yıl veya daha az hapis cezasını veya adlî para cezasını gerektiren suçlardan, ilk derece mahkemesince verilen beraat kararları ile ilgili olarak istinaf başvurusunun esastan reddine dair kararları” ile aynı maddenin ikinci fıkrasının (a) bendinde yer verilen; “İlk derece mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az hapis cezaları ile miktarı ne olursa olsun adli para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair bölge adliye mahkemesi kararları”nın temyiz incelemesine tabi olmadığına ilişkin düzenleme ile 5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin üçüncü fıkrasında belirtilen suçlar ve aynı Kanun’un 296 ncı maddesinin birinci fıkrasının ilgili bölümünde yer alan; “… temyiz edilemeyecek bir hüküm temyiz edilmiş [ise] …, hükmü temyiz olunan bölge adliye veya ilk derece mahkemesi bir karar ile temyiz istemini reddeder.” şeklindeki hüküm birlikte değerlendirildiğinde sanıklar hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve sanık … hakkında sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümlere karşı katılan Bakanlık vekili ile sanıklar müdafilerinin temyiz istemlerinin, reddine karşı verilmesi gerekmiştir.
2. 5271 sayılı Kanun’un 294 üncü maddesinde yer alan “Temyiz eden, hükmün neden dolayı bozulmasını istediğini temyiz başvurusunda göstermek zorundadır” şeklindeki düzenleme de gözetilerek yapılan değerlendirmede, katılan Bakanlık vekilinin sanıklar … ve … hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile sanık … hakkında çocuğun cinsel istismarı suçlarından kurulan beraat hükümlerine yönelik istiinaf başvurusunun esastan reddi kararına ilişkin olarak dilekçesinde temyiz sebebi içermeyen matbu ifadelerle istemde bulunduğu anlaşıldığından anılan hükümlere yönelik katılan Bakanlık vekilinin temyiz istemlerinin reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
C. Sanıklar …, …, … … Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı, Sanık … Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı Suçlarından Kurulan Hükümlere Yönelik Temyiz İstemleri Yönünden
Tüm dosya kapsamına göre, yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç vasıfları ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği, buna ilişkin gerekçelerin hukuka uygun olduğu anlaşıldığından Bölge Adliye Mahkemesi tarafından gerçekleştirilen inceleme neticesinde kurulan hükümlere yönelik temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir.
V. KARAR
A.Katılan Bakanlık Vekilinin İstinaf Başvurusunun Reddine Dair Karar Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünden açıklanan nedenle sanıklar … ve … Hakkında uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti suçundan kurulan hükümler yönünden katılan Bakanlık vekilinin temyiz isteminin incelenmeksizin mahalline İADESİNE,
B. Sanıklar Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma, Sanık … Hakkında Sarkıntılık Suretiyle Çocuğun Cinsel İstismarı, Sanıklar … Ve … Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı, Sanık … Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı Suçlarından Kurulan Hükümlere İlişkin Temyiz İstemleri Yönünden
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle anılan hükümlere ilişkin katılan Bakanlık vekili ile sanıklar müdafilerinin temyiz istemlerinin 5271 sayılı Kanun’un 298 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca REDDİNE,
C. Sanıklar …, … Ve … … Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı, Sanık … Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı Suçlarından Kurulan Hükümlere Yönelik Temyiz İstemleri Yönünden
Gerekçenin (C) bölümünde açıklanan nedenlerle Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin, 16.12.2022 tarihli ve 2022/824 Esas, 2022/1692 Karar sayılı kararında sanıklar müdafileri ve katılan Bakanlık vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKÜMLERİN ONANMASINA,
Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca Kırşehir Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
31.05.2023 tarihinde karar verildi.