YARGITAY KARARI
DAİRE : 9. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2023/5031
KARAR NO : 2023/4518
KARAR TARİHİ : 21.06.2023

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2022/553 E., 2022/510 K.
SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı
HÜKÜM : Mahkûmiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Silivri Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.12.2022 tarihli ve 2022/553 Esas, 2022/510 Karar sayılı kararı ile sanığın sarkıntılık suretiyle çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesi, 43 üncü maddesi, 62 nci maddesi ile 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 43 üncü maddesi, 62 nci maddesi ve 53 üncü maddesinin uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile 3 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2. İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 25. Ceza Dairesinin, 07.10.2021 tarihli ve 2021/1480 Esas, 2021/1773 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik katılan mağdur vekili, katılan …, sanık müdafiinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

3. İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 25. Ceza Dairesinin, 07.10.2021 tarihli ve 2021/1480 Esas, 2021/1773 Karar sayılı kararının, katılan mağdur vekili ile sanık müdafii tarafından temyizi üzerine Dairemizin 16.06.2022 tarihli ve 2021/28936 Esas, 2022/6192 Karar sayılı kararı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna yönelik temyiz isteminin reddi, sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçuna yönelik ise sair redli olarak ”sanığın değişik tarihlerde on iki yaşından küçük mağdura sarılıp bacağına dokunarak yanağından öpmesi, araçla dolaştırdığı sırada sürmesi için mağduru kucağına almasının ardından sanığın cinsel organında sertliği hissedip rahatsız olan mağdurun sanığın kucağından inmesi şeklinde gerçekleşen eylemlerinin sarkıntılık düzeyini aştığı gözetilerek mahkumiyeti yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması” nedeniyle bozulmasına ve dava dosyasının ilk derece mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir.

4. Silivri Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.12.2022 tarihli ve 2022/553 Esas, 2022/510 Karar sayılı kararı ile sanığın çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci ve üçüncü cümlesi, 43 üncü maddesi, 62 nci maddesi ve 53 üncü maddesi uyarınca 12 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A.Katılan Mağdur Vekilinin Temyiz İstemi
Sanığın üst sınırdan takdiri indirim maddesi uygulanmaksızın cezalandırılması gerektiğine ilişkindir.
B.Sanık Müdafilerinin Temyiz İstemi
Sübuta, mağdur ve tanık beyanlarının çelişkili olduğuna,suç vasfına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Bölge Adliye Mahkemesi Kararının Bozulmasından Sonra Yapılan Yargılama Sonucunda İlk Derece Mahkemesince; ”..sanığın mağdura cep telefonu hediye ederek ve zaman zaman da para vererek mağdur ile yakınlık kurduğu, mağduru ve arkadaşlarını arabası ile arasıra gezdirdiği, sanığın mağdur ile yalnız kalmak amacıyla mağdurun arkadaşlarına gelmemelerini söylediği, sanığın motorsikletine başka erkek çocuklarının tek başına bindiği ancak her seferinde sanığın kucağındayken mağdura motosikleti sürdürdüğü, sanığın arkadaşlarının yanında da mağduru öptüğü, bu hususların Mahkememiz huzurunda dinlenen ve mağdurun arkadaşı olan tanık … … ***’in anlatımları ile de doğrulandığı, mağdurun çocuk izlem merkezindeki beyanlarında da sanığın eylemlerini tutarlı bir şekilde anlattığı, nitekim adli görüşmecilerin de mağdurun beyanlarının tutarlı ve güvenilir olduğunu ifade ettiği, mağdurun bu beyanlarında sanığın kendisine birden çok kez sarıldığını, bacaklarına dokunduğunu ve kendisini farklı zamanlarda öptüğünü, araba sürdürmek için kendisini direksiyon koltuğunda önüne oturttuğunu, kendisinin sanığın arabasından inmek istediğinde buna izin vermediğini söylediği, bu durumun da değişik zamanlarda birden çok kez tekrarlandığı, sanığın Mahkememiz huzurundaki beyanlarında da araba sürdürürken mağdura sarıldığını ve mağduru kucağına aldığını söyleyerek kısmi ikrarda bulunduğu, tanık olarak Mahkememiz huzurunda dinlenen mağdurun halası … ***’nin mağdurun cep telefonunda sanığın mağdura gönderdiği mesajları okuduğu, bu mesajların cinsel içerikli olmamasına rağmen mesajlarda sanığın mağduru evine çağırdığı, yanına gelirken yalnız gelmesi gerektiğini söylediği, devamında sanığın telefonu araması neticesinde mağdurun halasının telefonun hoparlörünü açtığı ve sanığın sesinin baygın şekilde olduğu, mağdura yanında birinin olup olmadığını sorduğu, halasının alo demesi üzerine sanığın telefonu kapattığı, sanığın mağdura yönelik eylemlerinin ortaya çıkmasına neden olan bu olay neticesinde sanığın mağdura farklı şekilde yakınlık kurmak istediğinin açık olduğu, sanık müdafii sanığın mahalledeki çocukların çoğu ile iyi geçindiğine yönelik savunma yapmış olsa da; tanık Mertcan’ın beyanlarıyla da ortaya konduğu üzere sanığın her zaman kendisinden küçük erkek çocuklarını motosikletine, arabasına bindirerek onlarla yakınlık kurduğu, nitekim sanığın mağduru da motorsikletine ve arabasına defalarca bindirdiği bununla beraber sanığın mağdura zaman zaman para verdiği, ona cep telefonu hediye ettiği, sanığın mağdura “seni seviyorum” şeklinde mesaj gönderdiğinin tanık ve mağdur beyanlarında ifade edilmesi karşısında cep telefonunun kullanılamaz olması nedeniyle söz konusu telefon üzerinde herhangi bir incelemenin yapılamadığı, sanığın kullandığı cep telefonunun incelenmesi neticesinde düzenlenen 23.10.2020 tarihli tutanaktan da anlaşılacağı üzere sanığın whatsapp uygulaması üzerinden cinsel paylaşımların yapıldığı çok sayıda grubun üyesi olduğu, sanığın kullandığı telefonda çok sayıda yetişkin ve çocuk pornosunun bulunduğu, sanığın “…” kullanıcı isimli Instagram hesabının sohbet bölümünde 10-15 yaş aralığındaki erkek çocukları ile konuşmalarının olduğu ve abi-kardeş ilişkisine vurgu yaparak onların güvenini kazanmaya çalıştığı ancak herhangi bir cinsel konuşmanın bulunmadığı, tüm bu hususlar sanığın yirmi dokuz, mağdurun on bir yaşında olması göz önüne alınarak değerlendirildiğinde sanığın mağdura yaklaşımının abi-kardeş ilişkisini aştığı anlaşılmakla; sanığın değişik zamanlarda ve birden fazla defa olmak suretiyle on iki yaşını tamamlamamış mağdura sarılması, mağdurun bacaklarına dokunması ve mağduru öpmesi şeklinde gerçekleşen eylemlerinin; belirli bir yoğunluğu ulaştığı, ani hareketler yönünden kesiklik göstermediği, eylemlerin belirli bir yoğunluğa ulaştığı, süreklilik göstermediği ve uzun süre ile devam ettiği anlaşıldığı” şeklindeki gerekçeyle sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan hüküm kurulduğu anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE
A. Sanık Müdafilerinin Temyiz İstemi Yönünden
Sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hükümde, delillerin ve olguların açıklandığı ve ilişkilendirildiği, buna ilişkin gerekçelerin hukuka uygun olduğu anlaşılmış, bu kapsamda bozma ilamına uygun olarak kurulan hükme yönelik temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir.

B. Katılan Mağdur Vekilinin Temyiz İstemi Yönünden
Dosya kapsamı ile bölge adliye mahkemesinin gerekçesi dikkate alınarak sanık hakkında üst hadden takdiri indirim maddesi uygulanmadan ceza verilmesini gerektiğine yönelik temyiz istemleri yerinde görülmemiştir.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Silivri Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.12.2022 tarihli ve 2022/553 Esas, 2022/510 Karar sayılı kararında sanık müdafileri ile katılan mağdur vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden aynı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,
Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca Silivri Ağır Ceza Mahkemesine, gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
21.06.2023 tarihinde karar verildi.