YARGITAY KARARI
DAİRE : 9. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2023/2036
KARAR NO : 2023/2439
KARAR TARİHİ : 25.04.2023
MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Cinsel saldırı
HÜKÜM : Mahkûmiyet
Sanık hakkında bozma üzerine verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelernide temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:
I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Afyonkarahisar Cumhuriyet Başsavcılığının 15.01.2020 tarihli ve 2020/239 Esas sayılı iddianamesi ile sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 109 uncu maddesinin ikinci ve beşinci fıkraları, 102 ve 35 inci maddelerinin ikinci fıkraları, 116 ncı maddesinin dördüncü fıkrası ile 53 üncü maddesinin birinci fıkrası ve 63 üncü maddesi gereğince cezalandırılması ve hakkında hak yoksunluklarına karar verilmesi istemli kamu davası açılmıştır.
2. Afyonkarahisar Ağır Ceza Mahkemesinin 01.07.2020 tarihli ve 2020/60 Esas, 2020/227 Karar sayılı kararı ile sanığın nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüs ve konut dokunulmazlığını ihlal suçlarından cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine karar verilmiştir.
3. Konya Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 21.09.2020 tarihli ve 2020/1020 Esas, 2020/844 Karar sayılı kararı ile istinaf başvurularının esastan reddine karar verilmiştir.
4. Dairemizin 10.03.2022 tarihli ve 2021/18925 Esas, 2022/2158 Karar sayılı kararı ile nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçundan kurulan hükmün incelenmesinde sair temyiz itirazlarının reddine ancak sanığın eylemlerinin basit cinsel saldırı suçunu oluşturması nedeniyle suç vasfının tayininde yanılgıya düşülmüş olması sebebiyle bozma kararı verilmiştir.
5. Yargıtay bozma ilamı üzerine Afyonkarahisar 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 01.11.2022 tarihli ve 2022/281 Esas, 2022/63 Karar sayılı kararı ile sanığın cinsel saldırı suçundan 4 yıl 2 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.
6. Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 12.02.2023 tarih ve 9-2023/8972 sayılı Tebliğname’si ile onama görüşlü olarak Dairemize tevdi edilmiştir,
II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi
Suçun vasfı, işleniş şekli ve cezaların caydırıcılık unsuru itibariyle temel cezanın alt sınırdan verilerek takdiri indirime gidilmesi şeklindeki kararın kaldırılması gerektiğine ilişkindir.
B. Sanık Müdafiinin Temyiz İstemi
Mağdur beyanlarının hayatın olağan akışına aykırı olduğuna, sanığın eylemleri gerçekleştirmediğinden beraatine karar verilmesi gerektiğine, alkollü olduğu için iradesini kaybeden sanığın cinsel ilişki kastının açık ve net olmadığına, sadece mağdurenin beyanları ile sanığın cezalandırılmasının hukuka aykırı olduğuna, sanığın kastına ilişkin tereddüt taşımayan bir delilin mevcut olmadığına, sanığın mağdureye karşı basit cinsel saldırıda bulunduğuna dair hazırlık hareketinin söz konusu olmadığına, mağdure tarafından anlatılan eylemlerin sadece cinsel istek ve arzuyu ifade etmeye yönelik söz ve davranışlar olarak kabul edilebileceğine, sanığın basit cinsel saldırı suçunu teşkil edecek eylemlerinin bulunmadığından bahisle beraatine karar verilmesi gerektiğine ilişkindir.
C. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İstemi
Mağdurenin beyanları ile dosya içerisinde mevcut olan genel adli muayene raporu dikkate alındığında sanığın mağdureye nitelikli cinsel saldırı eylemini gerçekleştirmeye çalıştığının aşikar olduğuna, sanığın cinsel saldırı suçuna teşebbüs hükümleri gereğince cezalandırılması gerektiğine, sanığın mağdureye yönelik olarak ittirerek saldırması, yere yatırması, bacaklarına dokunması, göğüslerini sıkması, kollarından sıkarak beline sarılması, kıyafetlerini çıkarmaya çalışmasının nitelikli cinsel saldırı suçunun icrai hareketlerini oluşturduğuna, sanığın elinde olmayan nedenlerle icrai hareketlerinin yarıda kaldığına, eylemi kendisinin durdurmadığına, başka biri tarafından eylemin durdurulduğuna, sanığın kastının nitelikli cinsel saldırıda bulunmak olduğunun açıkça ortada olduğuna, sanığın mağdurenin eşinin evde olmadığı bir zamanda ve gece saat 01.30 sıralarında eylemi gerçekleştirdiği düşünülürse kastının basit cinsel saldırı değil, nitelikli cinsel saldırı niyetiyle yapıldığının aşikar olduğuna, sanığın nitelikli cinsel istismar suçundan üst sınırdan cezalandırılması ve hakkında takdiri indirim maddesinin uygulanmaması gerektiğine ilişkindir.
III. OLAY VE OLGULAR
İlk Derece Mahkemesince bozma üzerine; “Sanık ile mağdurenin kocasının arkadaş olduğu ve aynı zamanda sanığın, mağdurenin evinin karşısındaki evde ikamet etmesi nedeniyle komşu oldukları, olay günü gece vakti sanığın, evinde yalnız olan mağdurenin ikametinin ziline bastığı, mağdurenin, eşi olduğunu zannederek kapıyı açtığında da karşısında sanığı gördüğü, sanığın mağdureyi itekleyerek eve girdiği, mağdurenin beline sarıldığı, göğüslerini sıktığı, seni sinkaf edeceğim diyerek mağdurenin üzerindeki kıyafetleri çıkartmaya çalıştığı, mağdurenin bacaklarından tutarak yukarı kata götürmeye çalıştığında, mağdurenin yere oturarak direnç gösterdiği, kollarından tuttuğunda mağdurenin sanığı itekleyerek yere düşürdüğü, mağdurenin bu arada sanığın sarhoş olmasından faydalanarak, evin üst katına kaçarak kapıyı kilitlediği ve bulduğu telefon ile annesini aradığı, sanığın bu esnada kilitli olan kapıyı zorlamasıyla mağdurenin 2.kat balkonundan atlayarak ailesinin yanına kaçtığı,
Sanık her ne kadar; olay gecesi sarhoş olduğunu ve mağdurenin kocası olan tanık …’ı görmek için mağdurenin evine gitmiş olabileceğini ancak cinsel saldırıda bulunmadığını savunmuş ise de; mağdurenin beyanları ile uyumlu sırtında, omuzunda, bileğinde, dirseğinde, diz altında, el serçe parmağında çeşitli sıyrık ve morluklar tespit edildiğine dair adli muayene raporu düzenlendiği, olay yerinde yapılan inceleme sonucunda; olay yeri inceleme ekipleri tarafından mağdurenin evinin kapısı üzerinden muhafaza altına alınan kumaş parçasi ile … ***’ya ait mont üzerinde yapılan parça bütünleme karşılaştırmaları ve incelemeleri neticesinde kumaş parçası ile montun fiziki özelliklerinin benzer olduğu, ayrıca sağ koltuk altı bölgesindeki yırtılma /sökülme / kopma yüzeylerdeki birbirini tamamlayan bireysel özelliklerde kısmi benzerliklerin bulunmasından dolayı aynı bütüne ait parçalar olma ihtimalinin yüksek olduğunun tespit edildiği, tanık olarak dinlenilen mağdurenin anne ve babasının, mağdure beyanlarını doğruladığı, mağdurenin aşamalarda tutarlı, yer ve zaman olgularını içerir ayrıntılı beyanlarda bulunduğu anlaşılmakla sanığın suçlamadan kurtulmaya yönelik beyanlarına itibar edilmemiş,
Sanığın gece vakti sarhoş vaziyette mağdurenin evine gelerek mağdureye saldırması, eylemelerinin yoğunluğu, mağdureyi yere yatırıp kıyafetlerini zorla çıkarmaya çalışması ve eylemine mağdurenin direnç göstererek kaçması neticesinde son vermek zorunda kaldığı nazara alındığında, sanığın organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel saldırı suçunun icrai hareketlerine başladığı, ancak elde olmayan nedenlerle tamamlayamadığı anlaşılmakla,
Afyonkarahisar 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 01/07/2020 tarih 2020/60 Esas 2020/227 Karar sayılı ilamıyla sanığın ‘Nitelikli Cinsel Saldırıya Teşebbüs’ suçundan eylemine uyan 5237 Sayılı TCK’nun 102/2, 35/1, 62, 53, 63 maddeleri uyarınca cezalandırılmasına; Konut Dokunulmazlığını İhlal suçundan mahkumiyetine, ‘Cebir Kullanmak suretiyle Cinsel Amaçla Hürriyetinden Yoksun Bırakma’ suçundan beraatine karar verilmiş, kararın İstinaf edilmesi üzerine dosyanın gönderildiği Konya Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 21/09/2020 tarih 2020/1020 Esas ve 2020/844 Karar sayılı ilamıyla ‘Nitelikli Olarak Konut Dokunulmazlığını İhlal Etme ve Cebir Tehdit veya Hile Kullanarak Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma’ suçlarından verilen mahkumiyet ve beraat kararları yönünden kesin, Nitelikli Cinsel Saldırı suçu yönünden verilen kararın temyiz yolu açık olmak üzere istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiş,
Kararın temyiz edilmesi üzerine dosyanın gönderildiği, Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 10.03.2022 tarih, 2021/18925 Esas ve 2022/2158 Karar sayılı ilamıyla ‘Oluşa uygun kabule göre; sanığın, mağdurenin evine girdikten sonra mağdurenin beline sarıldığı, göğüslerini sıktığı, seni sinkaf edeceğim diyerek üzerindeki kıyafetleri çıkartmaya çalıştığı, mağdurenin kollarından tuttuğunda mağdurenin sanığı itekleyerek yere düşürdüğü ve mağdurenin bu şekilde sanığın yanından ayrıldığının anlaşıldığı olayda, nitelikli cinsel saldırı suçunun icrai hareketlerinin bulunmaması karşısında, gerçekleşen haliyle eylemin cinsel saldırı suçunu oluşturduğu gözetilip ilk derece mahkemesince bu suçtan hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüsten hüküm kurulduğu’ gerekçesiyle bozulmasına karar verilmiş, dosya bu defa Afyonkarahisar 1.Ağır Ceza Mahkemesi 2. heyetinin 2022/384 Esasına kaydedilerek yeniden yargılamaya başlanmış, bozma sonrasında usul ve yasaya uygun Yargıtay bozma ilamına uyulmasına karar verilerek sanığın savunmaları alınmış, yapılan yargılama neticesinde, suç tarihinde sanığın mağdurenin evine girdikten sonra mağdurenin beline sarıldığı, göğüslerini sıktığı, seni sinkaf edeceğim diyerek üzerindeki kıyafetleri çıkartmaya çalıştığı, mağdurenin kollarından tuttuğunda mağdurenin sanığı itekleyerek yere düşürdüğü ve mağdurenin bu şekilde sanığın yanından ayrıldığının anlaşıldığı olayda, nitelikli cinsel saldırı suçunun icrai hareketlerinin bulunmaması karşısında, Sanık … ***’nın katılan … ***’e karşı “Cinsel Saldırı” suçunu işlediği sabit olduğundan eylemine uyan TCK’nın 102/1. maddesi gereğince, suçun işleniş biçimi, sanığın amaç ve saiki, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı ve katılana yönelik toplumun temelden red ettiği bir fiili gerçekleştiriş şekli göz önüne alınarak, sanığın takdiren 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, sanığın alacağı cezanın geleceği üzerindeki etkileri ile tüm yargılama sırasında olumsuz bir tutumuna rastlanmaması lehine takdiri indirim nedeni olarak kabul edilmek suretiyle, verilen cezasından T.C.K.nun 62/1. maddesi uyarınca, 1/6 oranında indirim yapılmasına, verilen cezanın miktarı nedeniyle yasal koşulları oluşmadığından TCK’nın 50. maddesindeki seçenek yaptırıma çevirme, TCK’nın 51. maddesindeki erteleme ve CMK’nın 231/5. maddesindeki hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair hükümlerin uygulanmasına yer olmadığına, koşulları oluşmadığından TCK.nın 58. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına, sanığın gözaltında ve tutuklulukta geçirmiş olduğu sürelerin T.C.K.nun 63. Maddesi uyarınca cezasından mahsubuna,karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.” gerekçeleriyle sanığın cezalandırılmasına karar verilmiştir.
IV. GEREKÇE
5271 sayılı Kanun’un 288 ve 294 üncü maddelerinde yer alan düzenlemeler nazara alınıp, aynı Kanun’un 289 uncu maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri ve sanık müdafiinin, katılan Bakanlık vekili ile katılan mağdure vekilinin temyiz dilekçelerinde belirttikleri nedenler de gözetilerek yapılan değerlendirmede, sanık hakkında kurulan hükümde, delillerin ve olguların açıklandığı ve ilişkilendirildiği, buna ilişkin gerekçelerin hukuka uygun olduğu anlaşılmış, bu kapsamda bozma ilamı üzerine İlk Derece Mahkemesince gerçekleştirilen inceleme neticesinde kurulan hükme yönelik temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir.
V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Afyonkarahisar 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 01.11.2022 tarihli ve 2022/281 Esas, 2022/63 Karar sayılı kararında sanık müdafii, katılan Bakanlık vekili ile katılan mağdure vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMLERİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,
Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca Afyonkarahisar 3. Ağır Ceza Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
25.04.2023 tarihinde karar verildi.