Danıştay 12. Daire Başkanlığı         2020/2371 E.  ,  2022/4329 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2020/2371
Karar No : 2022/4329

DAVACI : … Sendikası
VEKİLİ : Av. …

DAVALI : … Bakanlığı
VEKİLLERİ : Hukuk Müşaviri Av. …,
Hukuk Müşaviri Av. …

DAVANIN KONUSU :
1- Sağlık Bakanlığı Kamu Hastaneleri Genel Müdürlüğünün 08/04/2020 tarih ve E.280 sayılı “COVID -19 pandemisi nedeniyle sağlık tesislerinde ek ödeme yapılmasına ilişkin usul ve esaslar” konulu Genel Yazısı’nın 4. maddesinin “Bunun dışındaki idari izinler eksik gün olarak değerlendirilecektir.” şeklindeki son cümlesinin,
2- 08/04/2020 tarih ve E.279 sayılı “COVID-19 pandemisi nedeniyle sağlık tesislerinde yapılacak ek ödeme” konulu Makam Onayı’nın son paragrafındaki “bu süreleri dışındaki idari izinlerin de ek ödeme hesaplamalarında eksik gün olarak değerlendirilmesi suretiyle” ibaresinin iptali istenilmektedir.

DAVACININ İDDİALARI : Dünya genelinde etkisini gösteren COVİD-19 salgınının önlenmesi ve mücadele edilmesi hususunda alınan tedbirler kapsamında esnek mesai ve idari izin uygulaması yoluna gidildiği, 24/03/2020 tarih ve 31078 sayılı mükerrer Resmi Gazete’de yayımlanan Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik ile döner sermaye ek ödemelerinin 3 ay süreyle tavandan ödenmesi hususunda düzenleme yapıldığı, anılan Yönetmelik kapsamında olan personel ile İl Sağlık Müdürlüğü ve Türkiye Hudut ve Sahiller Sağlık Genel Müdürlüğünde geçici olarak görevlendirilen personele 01/03/2020 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere 3 ay süreyle bu ödemenin nasıl yapılacağına ilişkin 08/04/2020 tarih ve 279 sayılı “COVİD-19 pandemisi nedeniyle sağlık tesislerinde yapılacak ek ödeme” konulu Makam Onayı ile 08/04/2020 tarih ve 280 sayılı “COVİD-19 pandemisi nedeniyle sağlık tesislerinde ek ödeme yapılmasına ilişkin usul ve esaslar” konulu Genel Yazısı’nın yayımlandığı, ancak anılan ve iptali istenilen düzenlemelerde idari izinli olan sürelerin fiilen çalışılmış sayılmasına rağmen döner sermaye ek ödemelerinin hesabında aktif çalışılan gün olarak sayılmadığı, Cumhurbaşkanlığı İdari İşler Başkanlığı Personel ve Prensipler Genel Müdürlüğünün 13/03/2020 tarih ve E.13262 sayılı yazısı ile hamilelerin, yasal süt izni kullananların, engellilerin vb. idari izinli sayıldığı, yine Sağlık Bakanlığının 13/03/2020 tarih ve 910 sayılı yazısı ile 18/03/2020 tarih ve 962 sayılı yazıları ile kimlerin idari izinli sayıldığının belirlendiği, 2020/4 sayılı Cumhurbaşkanlığı Genelgesi’ne göre; esnek çalışma yöntemlerinden faydalananların ve idari izinli sayılanların bu sürede istihdamlarına esas görevlerini fiilen yerine getirmiş sayıldıkları, sağlık çalışanlarının ise idarenin kararı üzerine re’sen idari izinli sayıldığı, idari tasarruf ile göreve gidemeyen sağlık çalışanlarına her türlü mali ve özlük haklarının korunacağının vaat edildiği, bu konuda çalışanlarda haklı beklenti oluştuğu, buna rağmen döner sermaye ek ödemelerinden yararlandırılmamasının idareye duyulan güveni sarstığı ileri sürülerek, dava konusu Genel Yazı ve Makam Onayı’nın ilgili cümlelerinin iptaline karar verilmesi gerektiği belirtilmektedir.

DAVALININ SAVUNMASI : Sağlık Bakanlığının ikinci ve üçüncü basamak sağlık tesislerinde görevli personele ek ödemenin; 04/01/1961 tarih ve 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanunun 5. maddesi ve 14/02/2013 tarih ve 28559 (mükerrer) sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumuna Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelik ile bu yönetmeliği 31/03/2020 tarihi itibarıyla yürürlükten kaldıran 04/03/2020 tarih ve 31058 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak 01/04/2020 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere yürürlüğe giren Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelik hükümlerince yapıldığı; pandemi sürecine özgü olmak üzere Mart, Nisan ve Mayıs 2020 dönemine ilişkin ek ödemede değişikliğe gidildiği, bu kapsamda 04/03/2020 tarih ve 31058 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yönetmelik’te değişiklik yapılarak geçici 1. maddenin eklendiği, buna göre 01/03/2020 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere üç ay süreyle yer ve/veya personel yönünden kapsamı ve oranı Bakan tarafından belirlenmek kaydıyla, bu Yönetmelik’te belirlenen esaslara tabi olmaksızın personele ek ödeme yapılabileceği, bu şekilde yapılacak ödeme tutarının toplamı mesai içi tavan ek ödeme tutarını geçemeyeceğinin düzenlendiği, dava konusu 08/04/2020 tarih ve 279 sayılı onay ile Bakanlık ikinci ve üçüncü basamak sağlık tesislerinde çalışan personele yapılacak ek ödemenin ne şekilde hesaplanacağının belirlendiği, buna göre Mart, Nisan ve Mayıs 2020 ek ödeme dönemlerinde başhekimin belirlediği süre ve günlerde esnek mesai kapsamında dönüşümlü çalışan personel ile COVİD-19 tanısı konulan veya şüphesi nedeni ile karantina altına alınan veya tedavisi yapılan personelin bu süreleri dışındaki idari izinlerin de ek ödeme hesaplamalarında eksik gün olarak değerlendirilmesi suretiyle aktif çalışma süresi gözetilerek belirlenen oranlar üzerinden hesaplanan tutarlarda ek ödeme yapılması hususlarına yer verildiği, uygulama birliğini sağlamak için dava konusu 08/04/2020 tarih ve 280 sayılı COVİD-19 Pandemisi Nedeniyle Sağlık Tesislerinde Ek Ödeme Yapılmasına İlişkin Usul ve Esaslar konulu yazının 81 il valiliğine gönderildiği, anılan Usul ve Esaslar ile belirlenen ek ödeme hesaplamalarının pandemi sürecine özgü olsa da, sınırlarının 209 sayılı Kanun, mezkur Yönetmelik ve anılan makam onayı kapsamında belirlendiği, buna göre; personele tavan ek ödeme oranında yapılacak ek ödemelerde 209 sayılı Kanun’da belirtilen tavan oranlarının, aktif çalışma gün katsayısının anılan Yönetmeliğin 4. maddelerinde yer alan “Mesai içi aktif çalışılan gün katsayısı; o dönem içindeki toplam gün sayısından çalışılmayan günlerin çıkarılması sonucu bulunan çalışılan gün sayısının, o dönem içindeki toplam gün sayısına bölünmesi sonucu bulunan katsayı; Mesai içi çalışılmayan günler; resmi tatil günleri, nöbet izinleri ile görevi sırasında veya görevinden dolayı bir kazaya, yaralanmaya veya saldırıya uğrayanların bu durumlarını sağlık raporuyla belgelendirmesi ve başhekimin onaylaması halinde kullandıkları hastalık izin süreleri hariç olmak üzere tüm çalışılmayan günleri” şeklindeki hükümlerin esas alınacağı; 22/03/2020 tarih ve 31076 (mükerrer) sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “COVİD-19 Kapsamında Kamu Çalışanlarına Yönelik ilave Tedbirler” konulu 2020/4 sayılı Cumhurbaşkanlığı Genelgesi’nde; “Uzaktan ve dönüşümlü çalışanlar ile görev yerinde çalışanlar hizmetin yürütülmesi sorumluluğu açısından eşittir. Uzaktan ve dönüşümlü çalışanlar ile idari izinli sayılanların mali ve sosyal hak ve yardımları ile diğer özlük hakları saklıdır.” ibarelerine yer verildiği, mezkur Genelge ile uzaktan ve dönüşümlü çalışanların, hizmetin yürütülmesi açısından görev yerinde çalışanlarla birlikte sorumlu tutulduğu, bunların dışındaki idari izinlilerin hizmetin yürütülmesinden sorumlu tutulmadığı, bu sorumluluğun belirlenmesinde hizmete sağlanılan katkının esas alındığı, pandemi sürecinde hizmete katkısı bulunmayan idari izinlilerin mali ve sosyal haklarının ödeneceğine dair hükmün fiili katkıya dayalı ödemeler bakımından sonuç doğurmayacağının açık olduğu; döner sermaye ek ödemesi ile güdülen maksadın, personelin kurum amaçlarına uygun çalışmasını ve verimli olmasını temin ve teşvik etmek olduğu, yer verilen düzenlemelerde, COVİD 19 salgını kapsamında yapılan ek ödemeler haricinde de personele ek ödeme yapılırken çalışılmış kabul edilecek günlerin resmî tatil günleri, nöbet izinleri ile görevi sırasında veya görevinden dolayı bir kazaya, yaralanmaya veya saldırıya uğrayanların bu durumlarını sağlık raporuyla belgelendirmesi ve hastane yöneticisinin onaylaması halinde kullandıkları hastalık izin süreleri dışındaki tüm günlerin “çalışılmayan gün” olarak kabul edildiği ve aktif çalışma gün katsayısı hesabında eksik gün olarak değerlendirileceğinin açıkça görüldüğü; bu bağlamda idari izin süreleri çalışılmış gün kabul edilecek istisnalar arasına girmediğinden, idari izinli personelin aktif çalışma gün katsayısında bu sürelerin eksik gün sayıldığı, pandemi sürecinde son derece zor ve riskli koşullarda özveriyle görev yapan personel ile idari izinli olup hiçbir şekilde hizmetin yürütülmesinden sorumu olmayan personele aynı koşullarda ve eşit miktarda ek ödeme yapılmasının hukukla ve hakkaniyetle bağdaşmayacağı, performansa dayalı ek ödemelerin mali ve özlük haklar kapsamında olmadığı savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Davanın reddi gerektiği düşünülmektedir.

DANIŞTAY SAVCISI : …
DÜŞÜNCESİ : Dava, davacı Sendika tarafından, Sağlık Bakanlığı Kamu Hastaneleri Genel Müdürlüğü’nün 08/04/2020 tarih ve 49022165-045.03-E.280 sayılı COVID-19 Pandemisi Nedeniyle Sağlık Tesislerinde Ek Ödeme Yapılmasına İlişkin Usul ve Esaslar konulu dağıtım yerlerine gönderdiği yazının 4. maddesinin “Bunun dışındaki idari izinler eksik gün olarak değerlendirilecektir.” şeklindeki son cümlesinin ve yine aynı Genel Müdürlüğe ait 08/04/2020 tarih ve 49022165-045.02-E.279 sayılı COVID-19 Pandemisi Nedeniyle Sağlık Tesislerinde Ek Ödeme konulu Makam Onayının son paragrafındaki “bu süreleri dışındaki eksik idari izinlerin de ek ödeme hesaplamalarında eksik gün olarak değerlendirilmesi suretiyle” ibaresinin iptali istemiyle açılmıştır.

Dosyada mevcut bilgi ve belgelerin değerlendirilmesinden, 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun ile ek ödemenin oranı ile esas ve usullerinin belirlenmesi konusunda takdir yetkisi bulunan idarece Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine hazırlanarak yürürlüğe konulan Sağlık Bakanlığı ve Bağlı Kuruluşları Personeline Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelikte yer alan usul ve esaslar kapsamında yapılmakta olan ek ödemenin dağıtımında pandemi sürecine özgü olmak üzere uygulamada birlik sağlamak amacıyla hazırlanan uyuşmazlığa konu Sağlık Bakanlığı Kamu Hastaneleri Genel Müdürlüğü’nün 08/04/2020 tarih ve 49022165-045.03-E.280 sayılı COVID-19 Pandemisi Nedeniyle Sağlık Tesislerinde Ek Ödeme Yapılmasına İlişkin Usul ve Esaslar konulu dağıtım yerlerine gönderdiği yazının ve yine aynı Genel Müdürlüğe ait 08/04/2020 tarih ve 49022165-045.02-E.279 sayılı COVID-19 Pandemisi Nedeniyle Sağlık Tesislerinde Ek Ödeme konulu Makam Onayının, yasada belirtilen kıstaslar dikkate alınarak (hizmet sunum şartları ve kriterleri ile personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ile muayene, ameliyat, anestezi, girişimsel işlemler ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi unsurlar esas alınarak), idareye
verilen takdir yetkisi çerçevesinde ve ek ödemenin amacına uygun olarak düzenlenmesi karşısında, yapılan düzenlemelerin 209 sayılı Yasa hükmüne ve ilgili diğer mevzuata aykırılık teşkil etmediği, dolayısıyla üst hukuk normlarına uygun olduğu anlaşıldığından, iptali istenilen COVID-19 Pandemisi Nedeniyle Sağlık Tesislerinde Ek Ödeme Yapılmasına İlişkin davalı idare işlemlerinde hukuka, kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık görülmemiştir.
Açıklanan nedenle, davanın reddine karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

MADDİ OLAY VE HUKUKİ SÜREÇ :
Sağlık Bakanlığı ikinci ve üçüncü basamak sağlık tesislerinde görevli personele ek ödeme; 04/01/1961 tarih ve 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun’un 5. maddesi uyarınca hazırlanan 14/02/2013 tarih ve 28559 (mükerrer) sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumuna Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelik ile bu Yönetmeliği 31/03/2020 tarihi itibarıyla yürürlükten kaldıran, 04/03/2020 tarih ve 31058 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak 01/04/2020 tarihinde yürürlüğe giren Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelik hükümleri uyarınca yapılmaktadır.
Anılan Yönetmeliğe 24/03/2020 tarih ve 31078 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yönetmelik’le eklenen Geçici 1. maddede; “1/3/2020 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere üç ay süreyle yer ve/veya personel yönünden kapsamı ve oranı Bakan tarafından belirlenmek kaydıyla, bu Yönetmelikte belirlenen esaslara tabi olmaksızın personele ek ödeme yapılabilir. Bu şekilde yapılacak ödeme tutarı toplamı mesai içi tavan ek ödeme tutarını geçemez.” düzenlemesine yer verilmiştir.
Sözü edilen Yönetmelik değişikliği üzerine, Sağlık Bakanlığı Kamu Hastaneleri Genel Müdürlüğünün 08/04/2020 tarih ve 279 sayılı makam onayı ile; mezkur Yönetmelik kapsamında bulunan personele ödenecek ek ödeme oranları belirlenerek; Mart, Nisan ve Mayıs 2020 ek ödeme dönemlerinde Başhekimin belirlediği süre ve günlerde, esnek mesai kapsamında dönüşümlü çalışan personel ile COVİD-19 tanısı konulan veya şüphesi nedeniyle karantina altına alınan veya tedavisi yapılan personelin bu süreleri dışındaki idari izinlerin de ek ödeme hesaplamalarında eksik gün olarak değerlendirilmesi suretiyle aktif çalışma süresi gözetilerek belirlenen oranlar üzerinden hesaplanan tutarlarda ek ödeme yapılmasına karar verilmiş, anılan onayın ülke çapında yeknesak uygulanmasını temin amacıyla da Sağlık Bakanlığı Kamu Hastaneleri Genel Müdürlüğünün 08/04/2020 tarih ve 280 sayılı Genel Yazısı tesis edilmiştir.
Bunun üzerine, Sağlık Bakanlığı Kamu Hastaneleri Genel Müdürlüğünün 08/04/2020 tarih ve E.280 sayılı COVID -19 Pandemisi Nedeniyle Sağlık Tesislerinde Ek Ödeme Yapılmasına İlişkin Usul ve Esaslar konulu Genel Yazısı’nın 4. maddesinin “Bunun dışındaki idari izinler eksik gün olarak değerlendirilecektir.” şeklindeki son cümlesinin ve 08/04/2020 tarih ve E.279 sayılı COVID -19 Pandemisi Nedeniyle Sağlık Tesislerinde Ek Ödeme konulu Makam Onayının son paragrafındaki “bu süreleri dışındaki idari izinlerin de ek ödeme hesaplamalarında eksik gün olarak değerlendirilmesi suretiyle” ibaresinin iptali istemiyle bakılmakta olan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT :
Anayasa’nın 128. maddesinin ikinci fıkrasında, memurların ve diğer kamu görevlilerinin niteliklerinin, atanmalarının, görev ve yetkilerinin, hakları ve yükümlülüklerinin, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işlerinin kanunla düzenleneceği hüküm altına alınmıştır.
209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanununun, 02/11/2011 tarih ve 28103 mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 663 sayılı KHK’nin 58. maddesinin 13. fıkrasının (ç) bendi ile değişik 5. maddesinde; (Değişik: 11/10/2011- KHK-663/58 md.) (…) döner sermaye gelirlerinden, döner sermayeli sağlık kurum ve kuruluşlarında görev yapan memurlar ve sözleşmeli personel ile açıktan vekil olarak atananlara mesai içi veya mesai dışı ayrımı yapılmaksızın ek ödeme yapılabilir. Sağlık kurum ve kuruluşlarında Bakanlıkça belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri de dikkate alınmak suretiyle, bu ödemenin oranı ile esas ve usûlleri; personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ile muayene, ameliyat, anestezi, girişimsel işlemler ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi unsurlar esas alınarak Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirlenir.
Bakanlık merkez teşkilatı ile Türkiye Halk Sağlığı Kurumu (laboratuvarlar hariç) ve Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumunun merkez teşkilatında görev yapanlar dışındaki personele, (…) döner sermaye gelirlerinden, Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumunun tabip ve eczacı unvanlı kadrolarında çalışanlar ile sağlık ve yardımcı sağlık hizmetleri ile teknik hizmetler sınıfı kadrolarına atanmış olup Kurumun analiz ve kontrol laboratuvarlarında fiilen görev yapan personele döner sermaye gelirlerinden dördüncü fıkra uyarınca Bakanlık döner sermaye hesabına aktarılan tutardan birinci fıkrada belirtilen esaslar çerçevesinde bir ayda yapılacak ek ödemenin tutarı, ilgili personelin bir ayda alacağı aylık (ek gösterge dâhil), yan ödeme ve her türlü tazminat (makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) toplamının; eğitim görevlisi ile uzman tabip kadrosuna atanan profesör ve doçentlerde yüzde 800’ünü, uzman tabip ve tıpta uzmanlık mevzuatında belirtilen dallarda bu mevzuat hükümlerine göre uzman olanlar ile uzman diş tabiplerinde yüzde 700’ünü, pratisyen tabip ve diş tabipleri ile uzman eczacılarda yüzde 500’ünü, Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumunda görev yapan eczacılara yüzde 350’sini, idarî sağlık müdür yardımcısı, idarî halk sağlığı müdür yardımcısı, hastane müdürü ve eczacılarda yüzde 250’sini, başhemşirelerde yüzde 200’ünü, diğer personelde ise yüzde 150’sini geçemez. (Ek cümle: 19/11/2014-6569/22 md.) Sağlık Bakanlığı tarafından, Maliye Bakanlığının onayı ile belirlenen özellikli tıbbi işlemler karşılığı yapılacak ek ödemelerde, yüzde 800 ve yüzde 700 oranları beş kat artırılarak uygulanır. İşin ve hizmetin özelliği dikkate alınarak yoğun bakım, doğumhane, yeni doğan, süt çocuğu, yanık, diyaliz, ameliyathane, enfeksiyon, özel bakım gerektiren ruh sağlığı, organ ve doku nakli, acil servis ve benzeri sağlık hizmetlerinde çalışan personel için yüzde 150 oranı, yüzde 200 olarak uygulanır. Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelir getirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak profesör, doçent ve eğitim görevlilerine bu fıkradaki oranların yüzde 50’sini, tabip, diş tabibi ve tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanlara bu fıkradaki oranların yüzde 30’unu, diğer personele yüzde 20’sini geçmeyecek şekilde ayrıca ek ödeme yapılır. Sözleşmeli olarak istihdam edilen personele yapılacak ek ödemenin tutarı ise, aynı birimde aynı unvanlı kadroda çalışan ve hizmet yılı aynı olan emsali personel esas alınarak belirlenir ve bunlara yapılacak ek ödeme hiçbir şekilde emsaline yapılabilecek ek ödeme üst sınırını geçemez. Bu fıkra uyarınca personele her ay yapılacak ek ödeme net tutarı, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca kadro ve görev unvanı veya pozisyon unvanı itibarıyla belirlenmiş olan ek ödeme net tutarından az olamaz. Bu madde uyarınca yapılacak ödeme sigorta prim kesintisine tabi tutulmaz.” hükmüne yer verilmiştir.
04/03/2020 tarih ve 31058 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmeliğin Tanımlar başlıklı 4. maddesinin birinci fıkrasının (t) bendinde; “Mesai içi aktif çalışılan gün katsayısı: O dönem içindeki toplam gün sayısından çalışılmayan günlerin çıkarılması sonucu bulunan çalışılan gün sayısının, o dönem içindeki toplam gün sayısına bölünmesi sonucu bulunan katsayıyı,”, (u) bendinde; “Mesai içi çalışılmayan günler: Resmî tatil günleri, nöbet izinleri ile görevi sırasında veya görevinden dolayı bir kazaya, yaralanmaya veya saldırıya uğrayanların bu durumlarını sağlık raporuyla belgelendirmesi ve başhekimin onaylaması halinde kullandıkları hastalık izin süreleri hariç olmak üzere tüm çalışılmayan günleri,” olarak tanımlanmıştır.
Öte yandan, 24/03/2020 tarih ve mükerrer 31078 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 2. maddesi ile esas Yönetmeliğe eklenen Geçici 1. maddesinde ise; 1/3/2020 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere üç ay süreyle yer ve/veya personel yönünden kapsamı ve oranı Bakan tarafından belirlenmek kaydıyla, bu Yönetmelikte belirlenen esaslara tabi olmaksızın personele ek ödeme yapılabilir. Bu şekilde yapılacak ödeme tutarı toplamı mesai içi tavan ek ödeme tutarını geçemez.” hükmüne yer verilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
İdarelerin kanunla belirlenen konularda ve yasa ile verilen yetki ve çizilen sınırlar içinde kalmak koşuluyla yönetmelikle düzenleme yapabilecekleri açık olmakla birlikte, en üstte uluslararası hukuk kuralları ile Anayasanın yer aldığı normlar hiyerarşisinden oluşan hukuk sisteminde alt hukuk normunun üst hukuk normlarına aykırı düzenlemeler içermesi hukuken mümkün değildir.
209 sayılı Kanun’un 5. maddesinde, ek ödeme yapılacak personel, ek ödemenin tavanı, dikkate alınacak kriterler belirtilmek suretiyle ve bu unsurlar esas alınarak bu ödemenin oranı ile esas ve usullerinin Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirleneceği hüküm altına alınmış ve ek ödeme oranı ile esas ve usulleri belirlenirken dikkate alınacak kriterler arasında personelin ”hizmete katkısı ve performansı”da sayılmıştır. Anılan maddeye dayanılarak çıkartılan Ek Ödeme Yönetmeliği’nde tanımlanan “Mesai içi çalışılmayan günler” ve dava konusu düzenlemelerde yer verilen “esnek mesai kapsamında dönüşümlü çalışan personel ile COVİD-19 tanısı konulan veya şüphesi nedeni ile karantina altına alınan veya tedavisi yapılan personelin bu süreleri dışındaki idari izinlerin de ek ödeme hesaplamalarında eksik gün olarak değerlendirilmesi” tanımlamalarının birbirleriyle uyumlu olduğu görülmektedir.
Döner sermaye ek ödeme uygulaması, 657 sayılı Kanun kapsamında ödenen mali haklardan olmayıp, kurum ihtiyaçları karşılandıktan sonra personele döner sermayeye fiili katkıları ve performansları oranında, aylık ya da sözleşme ücretlerine ilaveten ödenebilen bir teşvik uygulaması niteliğinde olduğundan, 657 sayılı Kanun’da öngörülen ve korunan mali ve sosyal haklarla bir tutulması mümkün olmadığı gibi, verilen hizmete fiili katkı göz önünde bulundurulmadan herkese eşit ek ödeme yapılması da performans sistemiyle bağdaşmayacaktır.
Bu durumda, idari izinli olduğu dönemlerde, ilgililerin çalıştığı kurum veya kuruluşa fiilen katkılarının bulunmadığının açık olması karşısında, bu izin sürelerinin, fiili çalışmaya bağlı olarak ödenen ek ödemenin hesaplanmasında çalışılan günler kapsamında değerlendirilmesine olanak bulunmadığından, söz konusu düzenlemelerin, anılan Kanun ve Yönetmelik’te belirtilen kriterlere uygun olduğu, üst hukuk normlarına aykırı kurallar getirmediği ve ek ödemenin amacı ile hizmet gerekleri dikkate alınarak hazırlandığı sonucuna ulaşıldığından, iptali istenilen düzenlemelerde hukuka aykırılık görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1.Sağlık Bakanlığının 08/04/2020 tarih ve E.279 sayılı Makam Onayı’nda ve Sağlık Bakanlığı Kamu Hastaneleri Genel Müdürlüğünün 08/04/2020 tarih ve E.280 sayılı Genel Yazısı’nda iptali istenilen ibareler yönünden DAVANIN REDDİNE,
2. Ayrıntısı aşağıda gösterilen toplam …-TL yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına,
3. Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca takdir edilen …-TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalı idareye verilmesine,
4. Posta gideri avansından artan tutarın, kararın kesinleşmesinden sonra istemi halinde davacıya iadesine,
5. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna temyiz yolu açık olmak üzere, 29/06/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.