Danıştay 12. Daire Başkanlığı         2020/4209 E.  ,  2022/3151 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2020/4209
Karar No : 2022/3151

DAVACI : … Derneği
VEKİLİ : Av. …

DAVALI : … Bakanlığı
VEKİLİ : …

DAVANIN KONUSU : Davacı Dernek tarafından, 04/03/2020 tarih ve 31058 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak 01/04/2020 tarihinden itibaren yürürlüğe giren Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 4. maddesine istinaden hazırlanan ve Sağlık Bakanlığının … tarih ve … sayılı onayı ile 01/04/2020 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere yürürlüğe giren Tıbbi İşlemler Yönergesi’nin ekindeki Girişimsel İşlemler Listesi’nde ”Hekim muayeneleri ve raporları” başlığı altında ”Yan dal muayeneleri” ile ilgili tablolarda yer alan 520.034, 520.035, 700.050, 700.080, 701.075, 701.077, 701.210, 701.220, 701.230 kod numaralı tıbbi işlemler için belirlenen yeni işlem puanlarının iptali ile daha önceki puanların uygulanmasının devamına karar verilmesi istenilmektedir.

DAVACININ İDDİALARI : Doğrudan tüzel kişiliklerinin menfaatini ilgilendiren konularda iptal davası açabilecekleri gibi, kuruluş amaçlarıyla sınırlı olmak üzere, üyelerinin ortak çıkarlarını ilgilendiren konularda da iptal davası açabilecekleri, branşın temel uygulamalarından olan teşhis ve tedavide yönlendirici olan işlemlerin (muayene işlemi dışında puan alınabilecek) puanları hiçbir haklı sebep olmaksızın düşürüldüğü, hesaplamaların adaletsiz ve haksız hale getirildiği, ilgili tablonun 882. sırasındaki 700.050 işlem kodlu “deri prick testi”nin 30 puandan 10 puana düşürüldüğü; 883. sırasındaki 700.080 işlem kodlu “deri yama testi”nin 32 puandan 12 puana düşürüldüğü; 910. sırasındaki 701.075 işlem kodlu “yılda 1 kez astımlı hasta eğitimi”nin 5 puandan 0 puana düşürüldüğü; 912. sırasındaki 701.077 işlem kodlu “yılda 1 kez inhaler cihaz eğitimi”nin 5 puandan 0 puana düşürüldüğü, 921. sırasındaki 701.210 işlem kodlu“ “provakasyonlu solunum testi”nin 30 puandan 10 puana düşürüldüğü; 922. sırasındaki 701.220 işlem kodlu“ “solunum fonksiyon testi”nin 10 puandan 0 puana düşürüldüğü; 924. sırasındaki 701.230 işlem kodlu“ “solunum fonksiyonları ile reversibilite testi”nin 10 puandan 0 puana düşürüldüğü, immünoloji ve alerji yan dal uzmanlığının; çocuk sağlığı ve hastalıkları, göğüs hastalıkları, dahiliye ve dermatoloii anadal uzmanlığını tamamlamış hekimlerin 3 yıllık yan dal eğitimi sonrasında kazandığı bir uzmanlık olduğu, toplumun %35 inden fazlasını etkileyen alerjik hastalıkların tanı ve tedavisinin uygun şekilde yapılmasının toplumun bütününün sağlığının korunması yönünden çok önemli olduğu, diğer yandan bu tanı ve tedavi ile toplumun ve çalışma hayatının işgücü kaybının engellendiği, ekonomik kayıpların azalmasına fayda sağlandığı, alerjik hastalıkların tanı ve tedavisi ile ilgili alınan ve dava konusu edilen hususların ilgili doktorlar aleyhine haksızlık olması bir yana, tüm toplumdaki tedavi ve sağlık sürecini olumsuz yönde etkileyeceği, belirtilen ve muayene puanları düşürülen uygulamanın, diğer branşlardaki muayene işlemlerine uygulanan puanlarla karşılaştırıldığında, immünoloji ve alerji yan dal uzmanları yönünden adil olmadığı, diğer yandan bu eşitsizlik ve haksızlığın “doktorlar arasındaki iş barışını“nın bozulmasına neden olacağı, muayenelerdeki puan kesintilerinin, düşürülmesinin ortadan kaldırılması ve eşit hale getirilmesi, hatta alerji ve immünoloji doktorları yönünden arttırılması gerektiği, immünoloji ve alerji yan dal uzmanlarının günlük mesaisi sırasında sıkça uygulamakta oldukları “anafilaksi hastasında adrenalin oto enjektör eğitimi“, “omalizumab-mepolizumab uygulaması“, “ilaç alerji testi ve hasta eğitimi”, “immünoterapi uygulaması“, “immun yetmezlik hasta eğitimi “, “intravenöz immunglobulin uygulaması “ gibi uygulamaların sadece immünoloji ve alerji yan dal uzmanı olan doktorlar tarafından yapıldığı, bu tedavi ve uygulamaların ilgili hasta yönünden hayati riskler taşıdığı, bu hususların da Yönerge’de gözardı edilerek dikkate alınmadığı, hatta puanların arttırılması gerekirken düşürüldüğü veya tümden puansız hale getirildiği, söz konusu düzenlemelerin iptali ile daha önceki Yönerge kodlarının uygulanmasının devamına karar verilmesi gerektiği ileri sürülmektedir.

DAVALININ SAVUNMASI : Dava konusu Tıbbi İşlemler Yönergesi’nin 02/04/2020 tarihli Makam oluru ile 01/04/2020 tarihinden geçerli olmak üzere yürürlüğe girdiği, genel tıbbi işlemler puanının hesaplanmasına esas alınmak üzere Girişimsel İşlemler Listesi, özellikli tıbbi işlemler puanının hesaplanmasına esas alınmak üzere Özellikli Tıbbi İşlemler Listesi’nin, ilgili Yönerge ekinde belirlendiği, bu listelerde işlemlerin sırası, kodu, işlemin adı, açıklama (hangi uzmanlık dallarınca yapılabileceği ve nasıl puanlandırılacağı vs.), işlemin puanı ve ameliyat gruplarının gösterildiği, Girişimsel İşlemler Listesi’nde yer alan tıbbi işlemlerin, emek, risk, işlem süresi, maharet gereksinimi gibi unsurlar ile Sağlık Uygulama Tebliği’ne eklenen ve çıkarılan işlemler ile fatura edilebilirlik ve geri ödeme sistemi gözetilerek yeniden puanlandırıldığı, ayrıca puanlandırmada bir çok faktörün dikkate alındığı, ihtiyaca ve hizmet gereksinimine göre güncelleme yapılabileceği, davacının iddiasının aksine muayene işlem puanlarının düşürülmediği, muayenelerin merkezi hekim randevu sistemi ile planlanması, hastanın geçmiş sağlık verilerinin sistem üzerinden kontrol edilerek mükerrer tetkikin önlenmesi ve tıbbi geçmişinin de görülmesi şartı ile mevcut puanlarının aynen korunduğu, genel olarak branş ayrımı yapılmaksızın ayaktan hasta muayenesinin bir parçası olan veya bizzat hekim tarafından gerçekleştirilmeyen işlemlerin puanlandırılmasına son verildiği, bu kapsamda tıbbi işlem puanları belirlenirken, branş ayrımı yapılmaksızın yukarıda belirtilen kriterler dikkate alınarak, sağlık hizmetinin kaliteli ve verimli şekilde sunulabilmesi için takdir yetkisi çerçevesinde dava konusu Yönerge’nin hazırlandığı, yan dal uzmanları bakımından mağduriyetin söz konusu olmadığı, bu kapsamda, Yönerge eki Girişimsel İşlemler Listesi’nin davaya konu düzenlemelerinin üst hukuk normları ile hizmetin gereklerine uygun olduğu, hukuka aykırı ve iptalini gerektirir bir husus bulunmadığı gibi aksi yönde ileri sürülen davacı taraf iddialarının hukuki mesnedi bulunmadığı belirtilmek suretiyle, haksız açılan davanın reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun ile Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 4. maddesinin birinci fıkrasının (ıı) bendine dayanılarak hazırlanan ve yürürlüğe konulan dava konusu Tıbbi İşlemler Yönergesi’nin eki Girişimsel İşlemler Listesi’nin iptali istenilen yeni işlem puanlarına ilişkin düzenlemelerin, 209 sayılı Kanun’un verdiği takdir yetkisi kapsamında, Kanun’a ve ilgili diğer mevzuata uygun olarak hazırlandığı, hukuka, kamu yararına ve üst hukuk normlarına aykırı olmadığından davanın reddi gerektiği düşünülmektedir.

DANIŞTAY SAVCISI : …
DÜŞÜNCESİ : Dava, davacı Dernek tarafından, Sağlık Bakanlığının … tarih ve … sayılı Makam onayı ile 01/04/2020 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere yürürlüğe giren Tıbbi İşlemler Yönergesinin ekinde bulunan Girişimsel İşlemler Listesinde “Hekim Muayeneleri ve Raporlar” başlığı altında “Yan dal muayeneleri” ile ilgili tablolarda yer verilen, 520.034, 520.035, 700.050, 700.080, 701.210, 701.220, 701.230, 701.075 ve 701.077 kod numaralı tıbbi işlemler için belirlenen yeni işlem puanlarının iptali ile daha önceki puanların uygulanmasının devamına karar verilmesi istemiyle açılmıştır.
209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanunun 02/11/2011 tarih ve 28103 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 663 sayılı KHK’nin 58. maddesi ile değişik 5. maddesinin 1. fıkrasında; “(…) döner sermaye gelirlerinden, döner sermayeli sağlık kurum ve kuruluşlarında görev yapan memurlar ve sözleşmeli personel ile açıktan vekil olarak atananlara mesai içi veya mesai dışı ayrımı yapılmaksızın ek ödeme yapılabilir. Sağlık kurum ve kuruluşlarında Bakanlıkça belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri de dikkate alınmak suretiyle, bu ödemenin oranı ile esas ve usûlleri; personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ile muayene, ameliyat, anestezi, girişimsel işlemler ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi unsurlar esas alınarak Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirlenir.” hükmü, aynı maddenin 2. fıkrasında ise, “Bakanlık merkez teşkilatı ile Türkiye Halk Sağlığı Kurumu (laboratuvarlar hariç) ve Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumunun merkez teşkilatında görev yapanlar dışındaki personele, (…) döner sermaye gelirlerinden, Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumunun sağlık ve yardımcı sağlık hizmetleri ile teknik hizmetler sınıfı kadrolarına atanmış olup Kurumun analiz ve kontrol laboratuvarlarında fiilen görev yapan personele döner sermaye gelirlerinden dördüncü fıkra uyarınca Bakanlık döner sermaye hesabına aktarılan tutardan birinci fıkrada belirtilen esaslar çerçevesinde bir ayda yapılacak ek ödemenin tutarı, ilgili personelin bir ayda alacağı aylık (ek gösterge dâhil), yan ödeme ve her türlü tazminat (makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) toplamının; eğitim görevlisi ile uzman tabip kadrosuna atanan profesör ve doçentlerde yüzde 800’ünü, uzman tabip ve tıpta uzmanlık mevzuatında belirtilen dallarda bu mevzuat hükümlerine göre uzman olanlar ile uzman diş tabiplerinde yüzde 700’ünü, pratisyen tabip ve diş tabipleri ile uzman eczacılarda yüzde 500’ünü, idarî sağlık müdür yardımcısı, idarî halk sağlığı müdür yardımcısı, hastane müdürü ve eczacılarda yüzde 250’sini, başhemşirelerde yüzde 200’ünü, diğer personelde ise yüzde 150’sini geçemez. Sağlık Bakanlığı tarafından, Maliye Bakanlığının onayı ile belirlenen özellikli tıbbi işlemler karşılığı yapılacak ek ödemelerde, yüzde 800 ve yüzde 700 oranları beş kat artırılarak uygulanır. İşin ve hizmetin özelliği dikkate alınarak yoğun bakım, doğumhane, yeni doğan, süt çocuğu, yanık, diyaliz, ameliyathane, enfeksiyon, özel bakım gerektiren ruh sağlığı, organ ve doku nakli, acil servis ve benzeri sağlık hizmetlerinde çalışan personel için yüzde 150 oranı, yüzde 200 olarak uygulanır. Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelir getirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak profesör, doçent ve eğitim görevlilerine bu fıkradaki oranların yüzde 50’sini, tabip, diş tabibi ve tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanlara bu fıkradaki oranların yüzde 30’unu, diğer personele yüzde 20’sini geçmeyecek şekilde ayrıca ek ödeme yapılır. Sözleşmeli olarak istihdam edilen personele yapılacak ek ödemenin tutarı ise, aynı birimde aynı unvanlı kadroda çalışan ve hizmet yılı aynı olan emsali personel esas alınarak belirlenir ve bunlara yapılacak ek ödeme hiçbir şekilde emsaline yapılabilecek ek ödeme üst sınırını geçemez. Bu fıkra uyarınca personele her ay yapılacak ek ödeme net tutarı, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca kadro ve görev unvanı veya pozisyon unvanı itibarıyla belirlenmiş olan ek ödeme net tutarından az olamaz. Bu madde uyarınca yapılacak ödeme sigorta prim kesintisine tabi tutulmaz.” hükmü yer almaktadır.
Anılan Kanuna dayanılarak 04/03/2020 tarih ve 31058 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak 01/04/2020 tarihinde yürürlüğe giren Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmeliğin “Amaç” başlıklı 1. maddesinde, “Bu Yönetmeliğin amacı, Sağlık Bakanlığınca belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri dikkate alınmak suretiyle personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim, öğretim ve araştırma faaliyetleri, yapılan muayene, ameliyat, anestezi ve girişimsel işlemlerden oluşan genel tıbbi işlemler, özellikli tıbbi işlemler ile uluslararası sağlık hizmetlerinde çalışma gibi unsurlar esas alınarak, döner sermayeden yapılacak ek ödemenin oran, usul ve esaslarını belirlemek, sağlık hizmetlerini iyileştirmek, kaliteli ve verimli hizmet sunumunu teşvik etmektir.” hükmü, “Tanımlar” başlıklı 4. maddenin 1. fıkrasının (ıı) bendinde de, “Tıbbi işlemler: Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Bakanlıkça çıkarılacak yönerge ile belirlenen ve genel tıbbi işlemler puanına esas olan işlemler ile özellikli tıbbi işlemler puanına esas işlemleri,”, (ii) bendinde ise, “Tıbbi işlemler puanı: O dönem içinde Tıbbi İşlemler Yönergesi doğrultusunda puan öngörülen tabiplerden her biri için gerçekleştirdikleri işlemler karşılığı elde edecekleri puanların toplamını,” hükmü yer almıştır.
209 sayılı Kanun kapsamında yapılan ek ödemeler, performansa dayalı olarak, hizmet sunum şartları ve kriterleri dikkate alınmak suretiyle personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim, öğretim ve araştırma faaliyetleri, yapılan muayene, ameliyat, anestezi ve girişimsel işlemler ile özellik arz eden birimlerde çalışma gibi unsurlar esas alınarak belirlenmektedir. 209 sayılı Kanun’un 5. maddesinde yer alan “personelin katkısıyla elde edilen” ibaresi, her ne kadar 6428 sayılı Kanun ile madde metninden çıkarılmış ise de, ek ödemenin belirlemesinde “hizmete katkı”nın esas olduğu anlaşılmaktadır.
Anılan Yönetmeliğin “Tanımlar” başlıklı 4. maddenin 1. fıkrasının (ıı) bendi hükmü uyarınca Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü ve Sağlık Bakanlığının … tarih ve … sayılı Makam onayı ile 01/04/2020 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere yürürlüğe giren “Tıbbi İşlemler Yönergesi”nin “Amaç” başlıklı 1. maddesinde, “Bu Yönergenin amacı, Sağlık Bakanlığına bağlı sağlık tesislerinde görev yapan personelin ek ödeme tutarlarını belirleyen net performans puanlarının tespiti amacıyla tabipler tarafından yapılan tıbbi işlemlerin tanımlanması ve bu işlemlere ilişkin puanların belirlenmesidir.” hükmü, “Tıbbi işlemler” başlıklı 4. maddesinin 1. fıkrasında da, “Genel tıbbi işlemler puanının hesaplanmasında ekli Girişimsel İşlemler Listesi esas alınır.”, 2. fıkrasında ise, “Özellikli tıbbi işlemler puanının hesaplanmasında ekli Özellikli Tıbbi İşlemler Listesi esas alınır.” hükmüne yer verilmiştir.
Genel tıbbi işlemler puanının hesaplanmasına esas alınmak üzere “Girişimsel İşlemler Listesi”, özellikli tıbbi işlemler puanının hesaplanmasına esas alınmak üzere ise “Özellikli Tıbbi İşlemler Listesi” Tıbbi İşlemler Yönergesi’nin ekinde belirlenmiştir.
Anılan bu listelerde işlemlerin sırası, kodu, işlemin adı, açıklama (hangi uzmanlık dallarınca yapılabileceği ve nasıl puanlandırılacağı gibi), işlemin puanı ve ameliyat grupları gösterilmiştir.
Tıbbi İşlemler Yönergesi’nin eki Girişimsel İşlemler Listesi’nde yer alan tıbbi işlemlere ait puanlamaların, sağlık çalışanlarının ortaya koyduğu çabalar ve gayretler, tehlikeli durum veya meydana gelebilecek zararlar, gerçekleştirilecek işleme ait süre, ustalık, eli yatkınlık, beceriklilik gibi unsurlar ile Sağlık Uygulama Tebliğinde (SUT) eklenen ve çıkarılan işlemler ile faturalama ve geri ödeme sistemi dikkate alınmak suretiyle yapılmaya çalışıldığı görülmektedir.
Ayrıca kaldı ki, muayenelerin “Merkezi Hekim Randevu Sistemi (MHRS)” ile planlanmasının sağlanmasıyla, hastanın geçmiş sağlık verilerinin sistem üzerinden kontrol edilerek mükerrer tetkiklerin, işlemlerin önlenmesi ve tıbbi geçmişinin de görülmek şartıyla mevcut puanların muhafaza edilmeye çaba gösterildiği anlaşılmıştır.
Bu durumda, dosyada mevcut bilgi ve belgelerin değerlendirilmesinden, 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun ile ek ödemenin oranı ile esas ve usullerinin belirlenmesi konusunda takdir yetkisi bulunan idarece Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine hazırlanarak yürürlüğe konulan Yönergenin eki Girişimsel İşlemler Listesinin uyuşmazlığa konu “Hekim Muayeneleri ve Raporlar” başlığı altında “Yan dal muayeneleri” ile ilgili tablolarda yer verilen, 520.034, 520.035, 700.050, 700.080, 701.210, 701.220, 701.230, 701.075 ve 701.077 kod numaralı tıbbi işlemler için belirlenen yeni işlem puanlarının iptali ile daha önceki puanların uygulanmasının devamına karar verilmesi istemine dair işlemlerin esasını teşkil eden kodların karşılığındaki işlem puanlarının, yasada belirtilen kıstaslar dikkate alınarak, idareye verilen takdir yetkisi çerçevesinde ve ek ödemenin amacına uygun olarak düzenlenmesi karşısında, yapılan düzenlemelerin 209 sayılı Yasa hükmüne ve ilgili diğer mevzuata aykırılık teşkil etmediği, dolayısıyla üst hukuk normlarına uygun olduğu anlaşıldığından, iptali istenilen Tıbbi İşlemler Yönergesinin Girişimsel İşlemler Listesinde yer alan söz konusu düzenlemelere ilişkin davalı idare işleminde hukuka, kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık görülmemiştir.
Açıklanan nedenlerle, davanın reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, 2577 sayılı Kanun’un 17. maddesinin birinci fıkrası uyarınca duruşma için önceden belirlenen 24/05/2022 tarihinde, davacı vekili Av. … ‘un ve davalı Sağlık Bakanlığı vekili Hukuk Müşaviri Av. … ‘un duruşmaya geldiği, Danıştay Savcısı … ‘in hazır olduğu görülerek açık duruşmaya başlandı. 2577 sayılı Kanun’un 18. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca duruşmaya katılan taraflara usulüne uygun söz verilip dinlendikten ve Danıştay Savcısının düşüncesi alındıktan sonra duruşmaya son verildi.
Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, işin gereği görüşüldü:

MADDİ OLAY VE HUKUKİ SÜREÇ :
Davacı Dernek tarafından, 04/03/2020 tarih ve 31058 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak 01/04/2020 tarihinden itibaren yürürlüğe giren Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 4. maddesine istinaden hazırlanan ve Sağlık Bakanlığının … tarih ve … sayılı onayı ile 01/04/2020 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere yürürlüğe giren Tıbbi İşlemler Yönergesi’nin ekindeki Girişimsel İşlemler Listesi’nde ”Hekim muayeneleri ve raporları” başlığı altında ”Yan dal muayeneleri” ile ilgili tablolarda yer alan 520.034, 520.035, 700.050, 700.080, 701.075, 701.077, 701.210, 701.220, 701.230 kod numaralı tıbbi işlemler için belirlenen yeni işlem puanlarının iptali ile daha önceki puanların uygulanmasının devamına karar verilmesi istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İNCELEME VE GEREKÇE:
İLGİLİ MEVZUAT:
209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun’un 5. maddesinin birinci fıkrasında, ”(…) döner sermaye gelirlerinden, döner sermayeli sağlık kurum ve kuruluşlarında görev yapan memurlar ve sözleşmeli personel ile açıktan vekil olarak atananlara mesai içi veya mesai dışı ayrımı yapılmaksızın ek ödeme yapılabilir. Sağlık kurum ve kuruluşlarında Bakanlıkça belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri de dikkate alınmak suretiyle, bu ödemenin oranı ile esas ve usûlleri; personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ile muayene, ameliyat, anestezi, girişimsel işlemler ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi unsurlar esas alınarak Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirlenir.” hükmüne; ikinci fıkrasında, ”Bakanlık merkez teşkilatı ile Türkiye Halk Sağlığı Kurumu (laboratuvarlar hariç) ve Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumunun merkez teşkilatında görev yapanlar dışındaki personele, (…) döner sermaye gelirlerinden, Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumunun sağlık ve yardımcı sağlık hizmetleri ile teknik hizmetler sınıfı kadrolarına atanmış olup Kurumun analiz ve kontrol laboratuvarlarında fiilen görev yapan personele döner sermaye gelirlerinden dördüncü fıkra uyarınca Bakanlık döner sermaye hesabına aktarılan tutardan birinci fıkrada belirtilen esaslar çerçevesinde bir ayda yapılacak ek ödemenin tutarı, ilgili personelin bir ayda alacağı aylık (ek gösterge dâhil), yan ödeme ve her türlü tazminat (makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) toplamının; eğitim görevlisi ile uzman tabip kadrosuna atanan profesör ve doçentlerde yüzde 800’ünü, uzman tabip ve tıpta uzmanlık mevzuatında belirtilen dallarda bu mevzuat hükümlerine göre uzman olanlar ile uzman diş tabiplerinde yüzde 700’ünü, pratisyen tabip ve diş tabipleri ile uzman eczacılarda yüzde 500’ünü, idarî sağlık müdür yardımcısı, idarî halk sağlığı müdür yardımcısı, hastane müdürü ve eczacılarda yüzde 250’sini, başhemşirelerde yüzde 200’ünü, diğer personelde ise yüzde 150’sini geçemez. (Ek cümle: 19/11/2014-6569/22 md.) Sağlık Bakanlığı tarafından, Maliye Bakanlığının onayı ile belirlenen özellikli tıbbi işlemler karşılığı yapılacak ek ödemelerde, yüzde 800 ve yüzde 700 oranları beş kat artırılarak uygulanır. İşin ve hizmetin özelliği dikkate alınarak yoğun bakım, doğumhane, yeni doğan, süt çocuğu, yanık, diyaliz, ameliyathane, enfeksiyon, özel bakım gerektiren ruh sağlığı, organ ve doku nakli, acil servis ve benzeri sağlık hizmetlerinde çalışan personel için yüzde 150 oranı, yüzde 200 olarak uygulanır. Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelir getirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak profesör, doçent ve eğitim görevlilerine bu fıkradaki oranların yüzde 50’sini, tabip, diş tabibi ve tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanlara bu fıkradaki oranların yüzde 30’unu, diğer personele yüzde 20’sini geçmeyecek şekilde ayrıca ek ödeme yapılır. Sözleşmeli olarak istihdam edilen personele yapılacak ek ödemenin tutarı ise, aynı birimde aynı unvanlı kadroda çalışan ve hizmet yılı aynı olan emsali personel esas alınarak belirlenir ve bunlara yapılacak ek ödeme hiçbir şekilde emsaline yapılabilecek ek ödeme üst sınırını geçemez. Bu fıkra uyarınca personele her ay yapılacak ek ödeme net tutarı, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca kadro ve görev unvanı veya pozisyon unvanı itibarıyla belirlenmiş olan ek ödeme net tutarından az olamaz. Bu madde uyarınca yapılacak ödeme sigorta prim kesintisine tabi tutulmaz.” hükmüne yer verilmiştir.
209 sayılı Kanun’un 5. maddesinin birinci fıkrası ile verilen yetkiye dayanılarak, davalı idarece hazırlanan Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelik, 04/03/2020 tarih ve 31058 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak, 01/04/2020 tarihinden geçerli olmak üzere yürürlüğe girmiştir.
Yönetmeliğin ”Amaç” başlıklı 1. maddesinde, ”Bu Yönetmeliğin amacı, Sağlık Bakanlığınca belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri dikkate alınmak suretiyle personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim, öğretim ve araştırma faaliyetleri, yapılan muayene, ameliyat, anestezi ve girişimsel işlemlerden oluşan genel tıbbi işlemler, özellikli tıbbi işlemler ile uluslararası sağlık hizmetlerinde çalışma gibi unsurlar esas alınarak, döner sermayeden yapılacak ek ödemenin oran, usul ve esaslarını belirlemek, sağlık hizmetlerini iyileştirmek, kaliteli ve verimli hizmet sunumunu teşvik etmektir.” kuralına; ”Tanımlar” başlıklı 4. maddesinin birinci fıkrasının (ıı) bendinde, “Tıbbi işlemler: Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Bakanlıkça çıkarılacak yönerge ile belirlenen ve genel tıbbi işlemler puanına esas olan işlemler ile özellikli tıbbi işlemler puanına esas işlemleri,”, (ii) bendinde ise, “Tıbbi işlemler puanı: O dönem içinde Tıbbi İşlemler Yönergesi doğrultusunda puan öngörülen tabiplerden her biri için gerçekleştirdikleri işlemler karşılığı elde edecekleri puanların toplamını,….ifade eder.” kuralına yer verilmiştir.
Dava konusu Yönetmeliğin “Tanımlar” başlıklı 4. maddenin birinci fıkrasının (ıı) bendi uyarınca Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü ve Sağlık Bakanlığının … tarih ve … sayılı Makam onayı ile 01/04/2020 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere yürürlüğe giren “Tıbbi İşlemler Yönergesi”nin “Amaç” başlıklı 1. maddesinde, “Bu Yönergenin amacı, Sağlık Bakanlığına bağlı sağlık tesislerinde görev yapan personelin ek ödeme tutarlarını belirleyen net performans puanlarının tespiti amacıyla tabipler tarafından yapılan tıbbi işlemlerin tanımlanması ve bu işlemlere ilişkin puanların belirlenmesidir.” kuralı; “Tıbbi işlemler” başlıklı 4. maddesinin birinci fıkrasında da, “Genel tıbbi işlemler puanının hesaplanmasında ekli Girişimsel İşlemler Listesi esas alınır.”, ikinci fıkrasında ise, “Özellikli tıbbi işlemler puanının hesaplanmasında ekli Özellikli Tıbbi İşlemler Listesi esas alınır.” kuralı yer almıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Tıbbi İşlemler Yönergesi’nin ekinde, genel tıbbi işlemler puanının hesaplanmasına esas alınmak üzere “Girişimsel İşlemler Listesi”ne, özellikli tıbbi işlemler puanının hesaplanmasına esas alınmak üzere ise, “Özellikli Tıbbi İşlemler Listesi”ne yer verilmiş olup, Tıbbi İşlemler Yönergesi’nin eki Girişimsel İşlemler Listesi’nde işlemlerin sırası, kodu, işlemin adı, açıklama (hangi uzmanlık dallarınca yapılabileceği ve nasıl puanlandırılacağı gibi), işlemin puanı ve ameliyat grupları gösterilerek, güncel tıbbi gelişmeler ve Sağlık Uygulama Tebliği’ne eklenen ve çıkarılan işlemler göz önüne alınarak, listedeki işlem ve puanlamalarda değişikliğe gidildiği görülmektedir.
209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun ile ek ödemenin oranı ile esas ve usullerinin belirlenmesi konusunda takdir yetkisi bulunan idarece Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine hazırlanarak yürürlüğe konulan Yönerge’nin eki Girişimsel işlemler Listesi’nde ”Hekim muayeneleri ve raporları” başlığı altında ”Yan dal muayeneleri” ile ilgili tablolarda yer alan 520.034, 520.035, 700.050, 700.080, 701.075, 701.077, 701.210, 701.220, 701.230 kod numaralı tıbbi işlemler için belirlenen yeni işlem puanlarının, yasada belirtilen kıstaslar dikkate alınarak, idareye verilen takdir yetkisi çerçevesinde hazırlandığı, 209 sayılı Kanun’a ve ilgili diğer mevzuata aykırılık teşkil etmediği, dolayısıyla üst hukuk normlarına uygun olduğu anlaşıldığından, iptali istenilen yeni işlem puanlarına ilişkin düzenlemede hukuka aykırılık bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. DAVANIN REDDİNE,
2. Ayrıntısı aşağıda gösterilen toplam …-TL yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,
3. Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca takdir edilen …-TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalı idareye verilmesine,
4. Posta gideri avansından artan tutarın kararın kesinleşmesinden sonra davacıya iadesine,
5. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna temyiz yolu açık olmak üzere, 31/05/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.