Danıştay 4. Daire Başkanlığı         2020/905 E.  ,  2022/7425 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
DÖRDÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2020/905
Karar No : 2022/7425

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : … Gaz Anonim Şirketi
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVALI) :… Vergi Dairesi Başkanlığı (… Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı şirket tarafından, 2018/Nisan dönemi için ihtirazi kayıtla verilen beyan üzerine yapılan katma değer vergisi tahakkuk işleminin 176.230,00 TL’lik kısmının iptali ve yasal faiziyle iadesi istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda; 2017/10468 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile 2711.19.00.00.11 gümrük tarife istatistik pozisyon numarasında yer alan Sıvılaştırılmış Petrol Gazı (L.P.G.)’nın, motorlu taşıtlarda yakıt olarak kullanılacak olanları (otogaz) hariç olmak üzere Enerji Piyasası Düzenleme Kurumundan “LPG Dağıtıcı Lisansını haiz olanlarca teslimi ile bunlardan satın alanların sonraki safhalardaki tesliminde katma değer vergisi oranının %18′ den %8’e indirildiği, lisanslı dağıtıcı firmalar tarafından başka bir dağıtıcı olan firmaya teslimine ilişkin olarak herhangi bir kısıtlamaya gidilmediği anlaşıldığından, 2018/Nisan dönemi katma değer vergisi tahakkuk işleminin dava konusu edilen kısmında hukuka uygunluk bulunmadığı, idareyi eylem ve işlemlerden doğan zararı ödemekle yükümlü tutan Anayasa’nın 125. maddesinin son fıkrasının, yargı yeri kararı uyarınca ilgilisine iadesi gereken bir miktar paranın, idarenin tasarrufunda kalan sürede ilgilisi tarafından tasarruf edilememesinden doğan zararın giderilmesi amaçladığından, haksız tahsil edilen tutarın ilgilisine faiziyle iadesi gerektiği, bu durumda, dava konusu tahakkuk işleminin 176.230,00 TL’lik kısmının hukuka aykırı bulunarak iptal edilmesi sonucu olarak söz konusu bu tutarın tahsil tarihinden itibaren 3095 sayılı Kanuni Faiz ve Temerrüt Faizine İlişkin Kanun’a göre hesaplanacak faiziyle birlikte davacıya iadesi gerektiği sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın kabulüne karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Bölge İdare Mahkemesince; 2017/10468 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile LPG Dağıtıcı Lisansı’na haiz olanlarca teslimi ile bunlardan satın alanların sonraki safhalardaki tesliminde KDV oranı %18’den %8’e indirildiği, dağıtıcı firmalar tarafından başka bir dağıtıcı olan firmaya teslimine ilişkin olarak herhangi bir indirim öngörülmediği, dolayısıyla bu listelerde yer almayan vergiye tabi işlemler için genel KDV oranının (%18) uygulamasına devam edileceği kanaatine varılmış olup, davacı şirketin LPG Dağıtıcı Lisansı’na haiz olanlardan dağıtım amacıyla alım gerçekleştiren başka bir firma olması durumu karşısında, davacı adına yapılan tahakkuk işleminde hukuka aykırılık görülmediği sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle istinaf başvurusunun kabulüne, Mahkeme kararının kaldırılmasına, davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Bakanlar Kurulu Kararı gereğince hem EPDK tarafından verilen LPG dağıtıcı lisansına sahip dağıtıcılar arasındaki satışlar hem de bu lisansa sahip olan dağıtıcılar tarafından satın alınan LPG’nin tüpgaz bayilerine veya imalatta kullanılmak üzere sanayicilere teslimi ile tüpgaz bayileri tarafından konut ve iş yerlerine tesliminin %8 oranında KDV’ye tabi olduğu ileri sürülerek kararın bozulması istenilmiştir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Dava konusu işlemde %8 oranındaki indirimli vergi oranın uygulanması gerektiği ve temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanunu’nun 28.maddesinde, vergiye tabi her bir işlem için katma değer vergisi oranının %10 olduğu, Bakanlar Kurulunun bu oranı, dört katına kadar artırmaya, %1’e kadar indirmeye, bu oranlar dahilinde muhtelif mal ve hizmetler ile bazı malların perakende safhası ve inşaatın yapıldığı arsanın veya konutun vergi değeri ve bulunduğu yeri esas alarak konut teslimleri için farklı vergi oranları tespit etmeye yetkili olduğu belirtilmiştir. Bu yetkiye dayanılarak 30/12/2007 tarih ve 26742 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 24/12/2007 tarih ve 2007/13033 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile katma değer vergisi oranları eki (I) sayılı listede yer alan teslim ve hizmetler için %1, (II) sayılı listede yer alan teslim ve hizmetler için %8, bu listede yer almayan vergiye tabi işlemler için %18 olarak tespit edilmiştir. 28/07/2017 tarih ve 30137 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2017/10468 sayılı Mal ve Hizmetlere Uygulanacak Katma Değer Vergisi Oranlarının Tespitine İlişkin Kararda Değişiklik Yapılmasına ve 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu’na Ekli (I) sayılı Listede Yer Alan Bazı Mallarda Uygulanan Özel Tüketim Vergisinin Belirlenmesine Dair Bakanlar Kurulu Kararının 1. maddesiyle, 24/12/2007 tarihli ve 2007/13033 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Mal ve Hizmetlere Uygulanacak Katma Değer Vergisi Oranlarının Tespitine İlişkin Karara ekli (II) saylı listenin “B) Diğer Mal ve Hizmetler” bölümüne, “31-Türk Gümrük Tarife Cetvelinin 2711.19.00.00.11 gümrük tarife istatistik pozisyon numarasında yer alan sıvılaştırılmış petrol gazının (LPG) motorlu taşıtlarda yakıt olarak kullanılacak olanları (otogaz) hariç olmak üzere Enerji Piyasası Düzenleme Kurumundan LPG dağıtıcı lisansını haiz olanlarca teslimi ile bunlardan satın alanların sonraki safhalardaki teslimi” eklenmiştir.
Sözü edilen Bakanlar Kurulu Kararıyla, Türk Gümrük Tarife Cetvelinin 2711.19.00.00.11 gümrük tarife istatistik pozisyon numarasında yer alan sıvılaştırılmış petrol gazının (LPG) motorlu taşıtlarda yakıt olarak kullanılacak olanları (otogaz) hariç olmak üzere Enerji Piyasası Düzenleme Kurumundan LPG dağıtıcı lisansını haiz olanlarca teslimi ile bunlardan satın alanların sonraki safhalardaki teslimine ilişkin katma değer vergisi oranının %18’den %8’e indirilmiş ve dağıtıcı firmaların diğer dağıtıcı firmaya teslimine ilişkin olarak herhangi bir sınırlamaya gidilmemiştir. Buna göre uyuşmazlık konusu teslimin %8 oranında katma değer vergisine tabi olduğunun kabulü gerektiğinden fazladan tahakkuk ederek ödenen katma değer vergisinde hukuka uygunluk görülmemiş olup, aksi yöndeki gerekçeyle verilen Vergi Dava Dairesi Karının kararın bozulması gerekmiştir.
Öte yandan bozma üzerine yeniden verilecek kararda faiz istemi hakkında değerlendirme yapılarak hüküm kurulması gerektiği de açıktır.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin kabulüne,
2. Temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 01/12/2022 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

(X) KARŞI OY :
Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, temyize konu Mahkeme kararının bozulmasını sağlayacak nitelikte bulunmadığından taraflar temyiz isteminin reddi gerektiği görüşüyle Dairemiz kararına katılmıyorum.