Danıştay 8. Daire Başkanlığı         2020/2936 E.  ,  2022/4929 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
SEKİZİNCİ DAİRE
Esas No : 2020/2936
Karar No : 2022/4929

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Genel Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU: … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: … Polis Meslek Eğitim Merkezi (POMEM) öğrencisi olan davacının sağlık durumunun Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin (ETSŞY) EK-3-4/A maddesinde yer alan sağlık şartlarını taşımadığından bahisle okuldan ilişiğinin kesilmesine yönelik 30.11.2018 tarihli Polis Akademisi Başkanlığı işleminin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında; davacının … POMEM’e 22. dönemde geçici kaydının yapıldığı, sevk edildiği Elmadağ Devlet Hastanesinin … tarih ve … sayılı sağlık raporunun Gastroenteroloji hanesinde, ” Karaciğerde 12 cm kist Hidatik ile uyumlu kist sonuç: Kist Hidatik” Teşhis hanesinde: Genel Cerrahi A-1 Karaciğerde 12 cm kist Hidatik ile uyumlu kist” karar hanesinde: “ilgili okul öğrencisi adayı olamaz” kararı verildiği, anılan rapora istinaden okulundan ilişiğinin kesildiği, dava konusu olayda, Mahkemenin 16/01/2019 tarihli ara kararıyla, davacının sevk edildiği hakem hastane olarak belirlenen Ankara Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesince düzenlenen … tarih ve … sayılı raporda, Tanı hanesinde; “Q44.6- Karaciğer Kist Hastalığı” karar hanesinde; “Kc kist hidatik nedeniyle dış merkezde 08/10/2018 tarihine ait girişimsel tarafından drenaj ve salin uygulaması yapılmış, 12/10/2018 tarihinde alkol ablasyon ve skleroterapi yapılmış, 02/11/2018 tarihinde girişimsel tarafından kontrolünde kc sağ lob posteriör superiorda 70-40 mm boyutlarda kistik lezyon hastaya işlem yapılmamış 2 ay sonra kontrol önerilmiş, 04/12/2018 tarihinde girişimsel tarafından tekrar görülmüş aynı segmentte 75-40 mm kistik lezyon görülmüş olup 3 ay sonra kontrol önerilmiş, hastanın tıbbi kayıtlar dosyasında mevcuttur. Hastanın dış merkeze ait 30/11/2018 tarihinde abd usg de kc sağ lob posterolateralde 65-38-37 mm kistik alanlar barındıran hipoekoik lezyon kist kavitesi lehine değerlendirilmiş, hastanın usg raporu dosyasındadır, merkezimi sağlık kuruluna başvuran hastaya usg istenmiş, usg’de sağ lop superior posterior segmentte 63×44 mm boyutlarda tedavi edilmiş kist hidatik sekeli ile uyumlu lezyon alanı izlendi, portal ve hepatik venöz sistem, intrahepatik safra yolları normal genişliktedir, hastanın sağ subkostal alanda katater girişine ait olduğu düşünülen insizyon skarı mevcut geçirilmiş batın cerrahisi yok Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3/4-A maddesine girer Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olamaz” şeklinde görüş bildirildiğ, bu durumda, hakem hastane sağlık kurulu raporuna göre POMEM öğrencisi olamayacağı anlaşılan davacının okuldan ilişiğinin kesilmesi yolunda tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince; davaya konu işlemin tesis edildiği tarihten sonra yürürlüğü giren 29/09/2019 tarih ve 30903 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’in Ek-3-4 maddesinde;
“A Dilimi
…
1 – Batın içindeki organlarda (karaciğer, dalak ve diğer) veya batın içinde bulunan, yapısal veya fonksiyonel bozukluk oluşturmayan, enfeksiyona ve diğer komplikasyonlara neden olmayan;
a) Basit kistler, nonspesifik kalsifikasyonlar, yer kaplayan diğer iyi huylu oluşumlar sağlam kabul edilir.
b) 2 cm’ den küçük (2 cm dahil) olan; hemanjiomlar, hidatik kistler, yabancı cisimler sağlam kabul edilir
… ” düzenlemesine yer verildiği,
29/09/2019 tarih ve 30903 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik kapsamında değerlendirme yapılabilmesi için Dairenin 18.11.2019 tarihli ara kararıyla Ankara Şehir Hastanesi’nden; davacıda “karaciğerde hidatik kist” hastalığı bulunup bulunmadığının, davacıda söz konusu hastalığın varlığı halinde, gerek, 03.01.2018 tarihli Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği ve 29.09.2019 tarihinde yapılan değişiklikler de göz önüne alınarak, dilim ve madde belirtilmek suretiyle davacının POMEM öğrencisi olup olamayacağı hususunda bir rapor alınmasının istenilmesine karar verildiği, anılan hastanece düzenlenerek dosyaya sunulan … tarihli ve … sayılı raporda, ” serolojik olarak pozitif ancak karaciğerde herhangi bir kistik lezyon kalmadığı için ETSŞY Ek-3-4/A’ya uyar, POMEM öğrencisi olur” kanaatinin belirtildiği, bu durumda, Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olmasına engel bulunmadığı anlaşılan davacı hakkında tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk, aksi yönde verilen Mahkeme kararında ise hukuki isabet görülmediği gerekçesiyle, davacı vekilince yapılan istinaf başvurusunun kabulüne, başvuruya konu mahkeme kararının kaldırılmasına; dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, davacının mevcut sağlık durumunun ETSŞY Ek-3-4/A maddesine uymadığı, işlemin hukuka uygun olduğu, temyiz isteminin kabulü gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Davacı tarafından, sağlık durumunun ETSŞY Ek-3-4/A maddesine uygun olduğu, işlemin hukuka aykırı olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan isteme konu … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle,
1. Temyiz isteminin reddine,
2. … Bölge İdare Mahkemesi …. İdari Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, posta gideri avansından artan tutarın Mahkeme tarafından iadesine,
4. Kesin olarak, 20/09/2022 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY :

(X)- Dava, Elmadağ POMEM öğrencisi olan davacının sağlık durumunun ETSŞY’de yer alan sağlık şartlarını taşımadığından bahisle okuldan ilişiğinin kesilmesine yönelik işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
Polislik mesleği, gece-gündüz, ağır şartlarda görev yapılan silahlı hizmet olup, söz konusu meslek mensuplarının yasal şartlar oluştuğunda silah kullanma zorunlulukları da bulunduğundan, bu meslekte görev yapanlarda sağlık açısından bazı şartların aranması gerektiği kuşkusuz olup, ülkede güvenlik ve asayişin sağlanması görevini yürütecek olan bu personel görevi gereği özel olarak seçileceğinden, polis okulu öğrencilerinin, ilgili POMEM’e başvuru döneminde ETSŞY’de belirtilen sağlık şartlarını taşımaları gerekmektedir.
Olayda; davacının, ETSŞY gereğince sağlık kurulu raporu almak üzere sevk edildiği Elmadağ Devlet Hastanesinin … tarih ve … sayılı sağlık raporunun Gastroenteroloji hanesinde, ” Karaciğerde 12 cm kist Hidatik ile uyumlu kist sonuç: Kist Hidatik” Teşhis hanesinde: Genel Cerrahi A-1 Karaciğerde 12 cm kist Hidatik ile uyumlu kist” karar hanesinde: “ilgili okul öğrencisi adayı olamaz” kararı verildiği, anılan rapora istinaden okulundan ilişiğinin kesildiği, dava konusu olayda, Mahkemenin 16/01/2019 tarihli ara kararıyla, davacının sevk edildiği hakem hastane olarak belirlenen Ankara Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesince düzenlenen … tarih ve … sayılı raporda, Tanı hanesinde; “Q44.6- Karaciğer Kist Hastalığı” karar hanesinde; “Kc kist hidatik nedeniyle dış merkezde 08/10/2018 tarihine ait girişimsel tarafından drenaj ve salin uygulaması yapılmış, 12/10/2018 tarihinde alkol ablasyon ve skleroterapi yapılmış, 02/11/2018 tarihinde girişimsel tarafından kontrolünde kc sağ lob posteriör superiorda 70-40 mm boyutlarda kistik lezyon hastaya işlem yapılmamış 2 ay sonra kontrol önerilmiş, 04/12/2018 tarihinde girişimsel tarafından tekrar görülmüş aynı segmentte 75-40 mm kistik lezyon görülmüş olup 3 ay sonra kontrol önerilmiş, hastanın tıbbi kayıtlar dosyasında mevcuttur. Hastanın dış merkeze ait 30/11/2018 tarihinde abd usg de kc sağ lob posterolateralde 65-38-37 mm kistik alanlar barındıran hipoekoik lezyon kist kavitesi lehine değerlendirilmiş, hastanın usg raporu dosyasındadır, merkezimi sağlık kuruluna başvuran hastaya usg istenmiş, usg’de sağ lop superior posterior segmentte 63×44 mm boyutlarda tedavi edilmiş kist hidatik sekeli ile uyumlu lezyon alanı izlendi, portal ve hepatik venöz sistem, intrahepatik safra yolları normal genişliktedir, hastanın sağ subkostal alanda katater girişine ait olduğu düşünülen insizyon skarı mevcut geçirilmiş batın cerrahisi yok Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3/4-A maddesine girer POMEM öğrencisi olamaz” şeklinde görüş bildirildiği, bu durumda, hakem hastane sağlık kurulu raporuna göre POMEM öğrencisi olamayacağı anlaşılan davacının okuldan ilişiğinin kesilmesi yolunda tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verildiği, istinaf aşamasında ise; davaya konu işlemin tesis edildiği tarihten sonra yürürlüğü giren 29/09/2019 tarih ve 30903 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’in Ek-3-4 maddesinde; ” Batın içindeki organlarda (karaciğer, dalak ve diğer) veya batın içinde bulunan, yapısal veya fonksiyonel bozukluk oluşturmayan, enfeksiyona ve diğer komplikasyonlara neden olmayan; basit kistler, nonspesifik kalsifikasyonlar, yer kaplayan diğer iyi huylu oluşumlar sağlam kabul edilir, 2 cm’ den küçük (2 cm dahil) olan; hemanjiomlar, hidatik kistler, yabancı cisimler sağlam kabul edilir” düzenlemesine yer verildiği, 29/09/2019 tarih ve 30903 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik kapsamında değerlendirme yapılabilmesi için Dairenin 18.11.2019 tarihli ara kararıyla Ankara Şehir Hastanesi’nden; davacıda “karaciğerde hidatik kist” hastalığı bulunup bulunmadığının, davacıda söz konusu hastalığın varlığı halinde, gerek, 03.01.2018 tarihli Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği ve 29.09.2019 tarihinde yapılan değişiklikler de göz önüne alınarak, dilim ve madde belirtilmek suretiyle davacının POMEM öğrencisi olup olamayacağı hususunda bir rapor alınmasının istenilmesine karar verildiği, anılan hastanece düzenlenerek dosyaya sunulan … tarihli ve … sayılı raporda, ” serolojik olarak pozitif ancak karaciğerde herhangi bir kistik lezyon kalmadığı için ETSŞY Ek-3-4/A’ya uyar, POMEM öğrencisi olur” kanaatinin belirtildiği, bu durumda, Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olmasına engel bulunmadığı anlaşılan davacı hakkında tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk, aksi yönde verilen Mahkeme kararında ise hukuki isabet görülmediği gerekçesiyle, davacı vekilince yapılan istinaf başvurusunun kabulüne, başvuruya konu mahkeme kararının kaldırılmasına; dava konusu işlemin iptaline karar verildiği anlaşılmaktadır.
Bu durumda; davacının ilgili sınava başvuru döneminde giriş şartlarını taşımadığı, “kistik lezyon” yönünden sonradan ameliyat olarak tedavi olmasının işlem tarihi itibariyle hukuka uygun olan işlemi hukuka aykırı hale getirmeyeceği, davacının sağlık şartlarını taşıması durumunda; Polis Meslek Eğitim Merkezleri Giriş Yönetmeliği’nin 17. maddesi çerçevesinde ilişiğinin kesildiği tarihten itibaren bir yıl içerisinde bir defaya mahsus olmak üzere devlet hastanelerinden, devlet eğitim araştırma hastanelerinden veya devlet üniversite hastanelerinden alacağı ilişik kesilmesine sebep olan hastalık branşlarından sağlık durumunun düzeldiğini belirtir sağlık kurulu raporu ile Polis Akademisi Başkanlığına başvurabileceği gibi, daha sonra yapılacak sınavlara da girebileceği açık olup, bu sebeplerle davacının okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığından, … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesi kararının bozulması gerektiği oyuyla aksi yönde oluşan çoğunluk görüşüne katılmıyorum.