Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2020/1329 E.  ,  2022/4142 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2020/1329
Karar No : 2022/4142

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …Yapı ve İnş. Tur. Nak. Gıda San. A.Ş.
VEKİLLERİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : …Başkanlığı

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi …. Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…., K:… sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: İstanbul Büyükşehir Belediyesi … Yapı İşleri Müdürlüğünce ihale edilen … ihale kayıt numaralı “İstanbul Anadolu Yakası Kamu Binaları Bakım Onarım ve Ek Hizmet Yapıları III. Grup İnşaatı İşi” uhdesinde kalan davacı şirkete yapılan hak ediş ödemeleri üzerinden kesinti yapılmak suretiyle tahsil edilen toplam … TL damga vergisinin iadesi istemiyle yapılan düzeltme-şikayet başvurusunun zımnen reddi işleminin iptali ve söz konusu tutarın iadesi istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: …. Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; 488 sayılı Damga Vergisi Kanunu’nun Ek 2. maddesinde … tarih ve … sayılı Kanunun 27. maddesi ile yapılan değişiklikle anılan Kanunun Ek 2/2 maddesinde belirtildiği üzere Vergi, Resim, Harç İstisnası Belgesine bağlanan ve maddede sayılan işlerin belgenin geçerlilik süresince ve belgede yer alan tutarla sınırlı olmak kaydıyla düzenlenen kâğıtların damga vergisinden müstesna olduğu, ihalenin uluslararası ihale niteliğini haiz olmanın yanında Kalkınma Bakanlığınca yayımlanan cari yıl yatırım programında yer alan yatırımlardan olma koşulunun yasal düzenlemeye kavuşturulduğunun görüldüğü, söz konusu yasal düzenlemeden anlaşılacağı üzere yasa koyucunun amacının gerçekten döviz kazandırıcı faaliyetlerin damga vergisinden istisna edilmesi olduğu, sadece tip olarak hazırlanan ihale şartnamelerinde ihalenin yerli ve yabancı katılımcılara açık uluslararası ihale niteliğini haiz olmasının kabulü ile söz konusu ihalelere konu işin damga vergisinden istisna tutulması ile oluşacak uygulamanın yasa koyucunun amacına aykırı bir durum yaratacağının açık olduğu, bu durumda; toplam … TL damga vergisinin iadesi istemiyle yapılan düzeltme-şikayet başvurusunun zımnen reddine ilişkin işlemde hukuka aykırılık görülmediği gerekçesiyle dava reddedilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca davacının istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: : Kanunda yer verilen istisna hakkının Tebliğ hükmü ile sınırlanmasının vergide kanunilik ilkesine aykırılık oluşturduğu, mülkiyet hakkına yapılan müdahalenin kanuna dayanmadığı, ihalesi yerli ve yabancı isteklilere açık yapıldığından ihale konusu işin döviz kazandırıcı faaliyet kapsamında vergiden istisna olduğu, dolayısıyla hatalı olarak tahsil edilen verginin iadesi gerektiği iddialarıyla kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Yasal dayanaktan yoksun temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Davacının temyiz isteminin reddine,
2.Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddine ilişkin Vergi Mahkemesi kararına yönelik istinaf başvurusunun reddi yolundaki … Bölge İdare Mahkemesi …. Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3.Temyiz isteminde bulunandan …-TL maktu harç alınmasına,
4.2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 50. maddesi uyarınca, onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de … Bölge İdare Mahkemesi …. Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın … Vergi Mahkemesine gönderilmesine, 21/09/2022 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.