Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2021/1270 E.  ,  2022/5046 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2021/1270
Karar No : 2022/5046

TEMYİZ EDEN (DAVALI): … Vergi Dairesi Başkanlığı (… Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ: Av. …

KARŞI TARAF (DAVACI): …

İSTEMİN KONUSU: … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, aleyhe olan kısmının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına, sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde ettiği yolunda düzenlenen vergi inceleme raporlarına dayanılarak re’sen tarh edilen; 2017 yılı gelir vergisi ile 2017/Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül, Ekim-Aralık dönemlerine ilişkin geçici vergi ve bu vergiler üzerinden kesilen üç kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; Mahkemelerinin 17/10/2019 tarihli ara kararıyla, vergi inceleme raporu ile vergi tekniği raporlarının davacıya tebliğ edildiğine dair bilgi ve belgelerin ibrazının davalı idareden istendiği, davalı idarenin 04/11/2019 kayıt tarihli dilekçesinde, dava konusu vergilerin dayanağı … tarih ve … ve … sayılı vergi inceleme raporlarının ihbarnamelerin eki olarak davacıya tebliğ edildiği, atıfta bulunduğu … tarih ve … sayılı vergi tekniği raporunun ise davacıya tebliğ edilmediğinin belirtildiği, cezalı vergilerin dayanağı olan vergi tekniği raporunun davacıya tebliğ edilmemesi, davacı hakkında yapılan tespit ve değerlendirmelerden, davacının anılan rapor içerisinde yer alan lehine ve aleyhine bilgi ve belgelerden haberdar olamaması, kendisine isnat edilen fiili ve sorumlu tutulmasının nedenini ayrıntıları ile öğrenememesi, mükellefin izleyeceği yolları (ödeme, uzlaşma, dava vs) etkilediği ve dava açılması durumunda da karşı iddia ve savunmalarını ileri sürememesi nedeniyle adil yargılanma hakkı ile savunma yapma hakkının elinden alınması sonucunu doğurduğu, bu durum karşısında, davalı tarafından düzenlenen dava konusu işlemlerin asıl dayanağı olan vergi tekniği raporunun davacıya tebliğ edilmemesi, davacı hakkında tesis edilen işlemi hükümsüz kılacak nitelikte esasa etkili bir şekil hatası olduğundan, salınan dava konusu vergi ziyaı cezalı vergilerde hukuka uyarlık görülmediği gerekçesiyle davanın kabulüne, dava konusu cezalı tarhiyatların kaldırılmasına karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Davacı hakkında 2017 yılı için düzenlenen … tarih ve … sayılı vergi tekniği raporunda yer alan tespitlerin değerlendirilmesinden, sadece hakkında sahte fatura düzenleme fiili nedeniyle inceleme devam eden … adlı mükelleften alışlarının olması, satışlarının büyük kısmının hakkında sahte fatura düzenleme fiili nedeniyle inceleme devam eden ya da tamamlanan mükelleflere yapılması, defter kayıtları ile Ba-Bs formları ile katma değer vergisi beyanlarında yer alan hasılatın uyumsuz olması, kısa sürede yüksek ciro yapılmasına karşın faaliyetin terk edilmesi ama faturaların iptal ettirilmemesi hususları dikkate alındığında davacının gerçek bir mal teslimi ve hizmet ifasına dayanmayan komisyon karşılığı sahte fatura ticareti yaptığı sonucuna ulaşıldığı, öte yandan, … tarih ve E:… sayılı ara kararları ile dosyaya eklenen vergi tekniği raporunun davacı şirket yetkilisi veya vekili tarafından incelenebileceğinin bildirilmesine, raporda yer verilen tespitlere ilişkin olarak varsa iddiaları ve diyecekleri sorulmasına ve uyuşmazlık konusu dönemde ticari faaliyetinin gerçek olduğunu gösterir varsa tüm bilgi ve belgelerin okunaklı birer örneğinin dosyaya sunulması istenmesine karşın davacı tarafından ara kararlarına bir yanıt verilmediği, tespitlere ilişkin bir iddiada bulunulmadığı ve satışlarının gerçekliğini ispatlayacak bilgi ve belge sunulmadığı gibi, davacının satışlarının önemli bir kısmını gerçekleştirdiği … Hediyelik Eşya Mobilya Turizm Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. hakkında yapılan inceleme sonucu düzenlenen vergi tekniği raporunda davacı ile ilgili tespitlere yer verildiği ve adı geçen şirket adına komisyon karşılığı sahte fatura düzenleme fiili nedeniyle 2017 yılı için salınan kurumlar vergisi ile 2017/Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül, Ekim-Aralık dönemlerine ilişkin geçici vergi ve bu vergiler üzerinden kesilen üç kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemiyle açılan davada … Vergi Mahkemesi’nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisine karşı açılan davanın reddine, geçici vergi asılları hakkında karar verilmesine yer olmadığına, geçici vergiler üzerinden kesilen vergi ziyaı cezalarının ise bir kata indirilmesine karar verildiği ve bu karara karşı taraflarca yapılan istinaf başvurusunun da Dairelerinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla reddedildiği, bu durumda, davacı hakkında düzenlenen vergi tekniği raporuyla yapılan tespitlerin yeterli olması nedeniyle bu tespitler ve ilgili yılda düzenlendiği sabit olan faturalar üzerinden %2 komisyon geliri hesaplanmak suretiyle belirlenen matrah dikkate alınarak düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak davacı adına re’sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı gelir vergisinde hukuka aykırılık görülmediği, davacı hakkında düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2017/Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül, Ekim-Aralık dönemleri için vergi ziyaı cezalı geçici vergi tarhiyatları yapılmış ise de, vergi/ceza ihbarnamelerinde “mahsup dönemi geçmiş geçici vergi aslı, Gelir Vergisi Kanununun Mükerrer 120. maddesi gereğince tahakkuk ettirilmeyecektir. Ancak geçici verginin normal vade tarihinden mahsup tarihine kadar geçen süre için gecikme faizi hesaplanacaktır.” ifadesine yer verilerek, geçici vergi aslına bağlı vergi ziyaı cezası kesildiği anlaşıldığından, geçici vergi aslına ilişkin olarak karar verilmesine yer bulunmadığı, geçici vergiler üzerinden kesilen vergi ziyaı cezalarına gelince; geçici verginin matrahı yönünden gelir vergisine bağlı ve peşin alınan bir vergi olması nedeniyle mahsup süresi geçtikten sonra kesinleşen geçici vergilerin terkin edileceği hükmü ile geçici verginin yıllık vergiye mahsuben peşin alınan bir vergi olması ve müstekar hale gelen Danıştay kararlarında bu tür olaylarda asgari ceza haddinin uygulanması gerektiği içtihat edildiğinden, bir kat vergi ziyaı cezası kesilmesi gerektiği, bu sebeple dava konusu geçici vergiler üzerinden kesilen vergi ziyaı cezalarının bir katı aşan kısmında hukuka uygunluk bulunmadığı belirtilerek davanın kısmen reddine, kısmen kabulüne, kısmen karar verilmesine yer olmadığına, 2017 yılı için salınan üç kat vergi ziyaı cezalı gelir vergisi ile 2017/Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül, Ekim-Aralık dönemleri için salınan geçici vergiler üzerinden üç kat kesilen vergi ziyaı cezalarının bir kata ilişkin kısmının reddine, geçici vergiler üzerinden kesilen vergi ziyaı cezalarının bir katı aşan kısmının kaldırılmasına ve geçici vergi asılları hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Davacı hakkında düzenlenen vergi inceleme raporu uyarınca yapılan işlemlerin hukuka uygun olduğu iddiasıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’ÜN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Davalının temyiz isteminin reddine,
2. … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyize konu kısmının ONANMASINA,
3.2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 50. maddesi uyarınca, onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın … Vergi Mahkemesine gönderilmesine, 25/10/2022 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.