YARGITAY KARARI
DAİRE : 1. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2021/8039
KARAR NO : 2021/13835
KARAR TARİHİ : 02.11.2021

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇLAR : Çocuğu kasten öldürmeye teşebbüs, kasten öldürmeye teşebbüs, olası kastla yaralama
HÜKÜMLER : 1) Sanık hakkında çocuğu kasten öldürmeye teşebbüs suçundan;
a) İlk Derece Mahkemesi yönünden;
Sanığın 5237 sayılı TCK’nin 82/1-e, 35/2, 53, 63 ve 58. maddeleri uyarınca 14 yıl hapis cezası ile mahkumiyetine dair; Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 05/11/2019 tarih ve 2017/300 Esas – 2019/368 Karar sayılı kararı,
b) Bölge Adliye Mahkemesi yönünden;
Sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik sanık … müdafii ile katılan Bakanlık vekilinin istinaf başvurularının esastan reddine dair; … Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin 18/11/2020 tarih ve 2020/1535 Esas – 2020/2541 Karar sayılı kararı,
2) Sanık hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan;
a) İlk Derece Mahkemesi yönünden;
Sanığın TCK’nin 81/1,35/2, 53, 63 ve 58. maddeleri uyarınca 12 yıl hapis cezası ile mahkumiyetine dair; Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 05/11/2019 tarih ve 2017/300 Esas – 2019/368 Karar sayılı kararı,
b) Bölge Adliye Mahkemesi yönünden;
Sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik sanık … müdafii ile katılan Bakanlık vekilinin istinaf başvurularının esastan reddine dair; … Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin 18/11/2020 tarih ve 2020/1535 Esas – 2020/2541 Karar sayılı kararı,
3) Sanık hakkında olası kastla yaralama suçundan;
a) İlk Derece Mahkemesi yönünden;
Sanığın mağdur …’ye yönelik eylemi nedeniyle TCK’nin 44. maddesi uyarınca hüküm kurulmasına yer olmadığına dair; Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 05/11/2019 tarih ve 2017/300 Esas – 2019/368 Karar sayılı kararı,
b) Bölge Adliye Mahkemesi yönünden;
Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 05/11/2019 tarih ve 2017/300 Esas – 2019/368 Karar sayılı kararının kaldırılarak, sanığın TCK’nin 86/1, 86/3-e, 87/1-d,son, 21/2 ve 62. maddeleri uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile mahkumiyetine dair; … Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin 18/11/2020 tarih ve 2020/1535 Esas – 2020/2541 Karar sayılı kararı.

TÜRK MİLLETİ ADINA

… Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin 18/11/2020 tarih ve 2020/1535 Esas – 2020/2541 Karar sayılı kararının sanık … ve müdafiileri ile katılan … vekili tarafından 5271 sayılı CMK’nin 291. maddesinde belirtilen süre içinde temyiz edildiği anlaşılmıştır.
Dosya incelendi.
Gereği görüşülüp düşünüldü:
Sanık müdafiinin duruşmalı inceleme isteminin 7079 sayılı Kanun’un 94. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nin 299. maddesi uyarınca reddiyle incelemenin dosya üzerinden yapılması uygun görülmekle;
1) Sanık hakkında mağdur …’e yönelik çocuğa karşı kasten öldürmeye teşebbüs ve mağdur …’e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçları yönünden;

Sanık hakkında çocuğa karşı kasten öldürmeye teşebbüs ve kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından hükmedilen hapis cezalarının 5 yılın üzerinde olması nedeniyle 5271 sayılı CMK’nin 286/2-a maddesi uyarınca temyize tabi olduğu belirlenerek yapılan incelemede;
… Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin duruşma yaparak vermiş olduğu 18/11/2020 tarih ve 2020/1535 Esas – 2020/2541 Karar sayılı “istinaf başvurularının CMK’nin 280/2. maddesi uyarınca ayrı ayrı esastan reddine” dair hükümlerinin tüm dosya kapsamı ile hukuka uygun olduğu anlaşıldığından, sanık …’in; suçun sübutuna, sanık … müdafiilerinin; suçun sübutuna, sanık hakkında TCK’nin 44. maddesinin uygulanması gerektiğine, katılan … vekilinin; hükümlerin hukuka aykırı olduğuna, vekalet ücretine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddiyle, 5271 sayılı CMK’nin 302/1. maddesi gereğince tebliğnamedeki düşünce gibi TEMYİZ İSTEMLERİNİN ESASTAN REDDİ ile HÜKÜMLERİN ONANMASINA,
2) Sanık hakkında mağdur …’yi olası kastla yaralama suçundan verilen mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz talebinin incelenmesinde;
… Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin duruşma yaparak vermiş olduğu 18/11/2020 tarih ve 2020/1535 Esas – 2020/2541 Karar sayılı “Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 05/11/2019 tarih ve 2017/300 Esas – 2019/368 Karar sayılı kararının kaldırılarak, sanığın TCK’nin 86/1, 86/3-e, 87/1-d,son, 21/2 ve 62. maddeleri uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile mahkumiyetine” dair hükmünde bozma nedeni dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, katılan … vekilinin; hükmün hukuka aykırı olduğuna, vekalet ücretine, sanık hakkında olası kastla yaralama suçundan verilen mahkumiyet hükmünde eksik ceza verildiğine, üst sınırdan hüküm kurulması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine, ancak;
Sanık hakkında çocuğa karşı kasten öldürmeye teşebbüs ve kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından mahkumiyetlerine dair karar verilen Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 05/11/2019 tarihli hükümlerinde, “sanığın olumsuz geçmişi, fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışları itibariyle samimi görülen herhangi bir pişmanlığının gözlemlenmemiş olması, dosya kapsamında sanık lehine herhangi bir takdiri indirim nedeninin bulunamamış olması hususları dikkate alınarak” 5237 sayılı TCK’nin 62. maddesinin uygulanmamasına karar verildiği halde, bölge adliye mahkemesindeki yargılama sürecindeki davranışları itibariyle samimi herhangi bir pişmanlığı görülmeyen sanık hakkında TCK’nin 62. maddesinin uygulanmasına karar verilmesi suretiyle sanığa eksik ceza tayini,
Bozmayı gerektirdiğinden, katılan … vekilinin yerinde görülen temyiz sebeplerinin kabulü ile … Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin 18/11/2020 tarih ve 2020/1535 Esas – 2020/2541 Karar
sayılı mahkumiyet hükmünün CMK’nin 302/2. maddesi gereğince tebliğnamedeki düşünceye aykırı BOZULMASINA,
Dosyanın, 28.02.2019 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7165 sayılı Kanun’un 8. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nin 304/2-a maddesi gereğince “… Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesine, Yargıtay ilamının bir örneğinin ise Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesine gönderilmek üzere” Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 02/11/2021 gününde oy çokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY

Tüm dosya kapsamına göre;
Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesince sanık … hakkında mağdur …’e yönelik eylemi nedeniyle TCK 82/1-e, 35/2 maddeleri gereğince 14 yıl hapis ve mağdur …’e yönelik eylemi nedeniyle ise TCK 81/1, 35 maddeleri gereğince 12 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği,
… Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesi tarafından mağdur … ile ilgili hüküm hakkındaki istinaf isteminin esastan reddine, mağdur …’e yönelik eylem nedeniyle kurulan hüküm hakkındaki istinaf talebinin ise kabulü ile hükmün kaldırılarak duruşma açılarak yapılan yargılama neticesinde TCK 86/1, 86/3e, 87/1-d-son, 21/2, 62 maddeleri gereğince 3 yıl 4 ay hapis cezasına hükmedildiği anlaşılmıştır.
Sayın çoğunluk ilk derece mahkemesince sanık hakkında TCK 62. maddesinin uygulanmamasına rağmen Bölge Adliye Mahkemesince 62. madde gereğince indirim yapılmasının çelişki oluşturduğu kararın bu nedenle bozulmasına hükmedilmiş ise de bu karara katılmıyorum şöyle ki,
TCK 62. maddesinin uygulanması hususu hakimin takdirine bırakılmıştır. Maddenin ikinci fıkrasında maddenin uygulanması ile ilgili bazı nedenler sayılmış ise de bunlar sınırlı değildir. Hakim bu nedenlerle veya başka sebep göstererek indirim yapma ya da yapmama hakkına sahiptir. Ancak gerekçenin makul ve makbul olması, hukuk kurallarını zedelemeyecek, yasanın amacına aykırı düşmeyecek mahiyette olması gerekir. Temyiz merciince yapılacak denetimin de bu gerekçe ile ilgili olması gerektiği yasanın amacına aykırı olmadığı veya dosya kapsamı ile uygun olduğu müddetçe hakimin takdirine müdahale edilmesinin uygun olmayacağı aynı yargılamaya konu birden fazla suç olması durumunda hakimin herbir suç yönünden ceza tayini yaparken her suç yönünden koşulları ayrı ayrı değerlendirmesi ve uygun cezalar belirlemesinin gerektiği temel cezaların tayini, haksız tahrik gibi cezanın miktarına etki eden sebepleri her fiil yönünden ayrı ayrı değerlendirmesi gerekmektedir. TCK 62’nci maddesinin uygulanma veya uygulanmama sebepleri olaya bağlı sebepler, sanığın kişiliğine, geçmişine bağlı sebepler veya sanığın yargılama sürecindeki olumlu veya olumsuz davranışlarına göre takdir edilecektir.
Bölge Adliye Mahkemelerinin faliyete geçmesi ile ülkemizde ilk derece yargılaması, ikinci derece yargılaması (BAM) ve temyiz yargılaması olmak üzere üç dereceli yargılama sistemine geçilmiştir. Bölge Adliye Mahkemeleri gerek görmeleri halinde istinaf edilen davalarla ilgili duruşma açarak yeniden yargılama yapabilir ve ilk derece mahkemesinin hükmüne bağlı olmaksızın yeniden hüküm kurabilirler. Somut olayımızda birden fazla mağdura bağlı işlenmiş ayrı iki fiil sözkonusu olup mağdurlardan birisi ile ilgili ilk derece mahkemesi ile Bölge Adliye Mahkemesi arasında bir ihtilaf olmayıp diğer mağdur ile ilgili Bölge Adliye Mahkemesi kurulan hükmü kaldırarak yeniden yargılama yapmış ve bu yargılama sonunda yeni ve tamamen farklı bir hüküm tesis etmiştir. İlk derece mahkemesinin sanık hakkında TCK 62’nci maddesinin uygulanmamasına yönelik gerekçesi dosya kapsamı ile uyumlu olup yasaya da uygundur. Bölge Adliye Mahkemesi ise bu gerekçeden farklı olarak sanığın yargılama sürecindeki olumlu davranışlarını gerekçe göstererek takdiri indirim uygulamış olup bu gerekçe de yasal ve dosya kapsamına uygundur. Farklı derecelerdeki mahkemeler aynı sanık olsa bile farklı suçlarla ilgili farklı yargılama yapmış ise takdire bağlı olan bu konuda farklı uygulama yapabilirler, bu durum bir çelişki nedeni değildir, bu nedenle bu yönden yapılan bozma görüşüne muhalefet ediyorum. 18.11.2021