YARGITAY KARARI
DAİRE : 10. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2020/10366
KARAR NO : 2020/6612
KARAR TARİHİ : 04.11.2020

Mahkeme : GAZİANTEP Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesi
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma
Hükümler : 1- Mahkûmiyet; Diyarbakır 6. Ağır Ceza Mahkemesinin 08/10/2018 tarihli, 2017/426 esas ve 2018/513 sayılı kararı
2- Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 25/02/2019 tarih, 2018/2057 esas ve 2019/307 sayılı kararı ile istinaf başvurusunun esastan reddi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edenin sıfatı, başvurusunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebeplerine göre incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
5271 sayılı CMK’nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile CMK’nın 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri dikkate alınarak, sanık müdafiinin temyiz dilekçesinde belirttiği temyiz sebeplerinin hükmün hukuki yönüne ilişkin olduğu değerlendirilerek, anılan sebeplere bağlı olarak yapılan incelemede,
Sanık müdafiinin temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılmasına ilişkin isteminin, 696 sayılı KHK’nın 100. maddesi ve 7079 sayılı Kanunun 94. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nın 299. maddesi uyarınca takdiren reddine karar verilerek, duruşmasız olarak inceleme yapılmıştır.
1- Hakkında aynı olay sebebi ile mahkûmiyet hükmü kesinleşen … … …’nin bulunduğu araçta yakalanan uyuşturucu maddelerin sahibi olduğunu iddia ettiği kişinin … mi, … mı olduğu konusunda dosya kapsamında beyanlarında çelişki oluştuğu anlaşılmakla, oluşan çelişkiyi gidermek amacıyla … …’ye bahsi geçen kişilerin fotoğraf veya canlı teşhisinin yaptırılması,
2- … … …’nin 13.05.2015 tarihli celsede, Ümit’in kullandığını beyan ettiği ve olay günü öncesinde … … üzerinde ele geçen … nolu hat ile görüşmeleri BTK’dan temin edilen iletişim tespiti tutanaklarında da tespit edilen … … adına kayıtlı … nolu telefon hattı ile diğer sanıkların iletişim bilgisi olarak aşamalarda belirttikleri telefon hatları, sanıkların üzerlerinde ele geçen telefon hatları ve istihbari bilgiye konu telefon hattı arasında suç tarihi öncesi ve sonrasında telefon görüşmesi yapılıp yapılmadığını gösterir HTS kayıtlarının getirtilmesi,
3- Hakkında aynı olay sebebi ile mahkûmiyet hükmü kesinleşen … … …’nin beyanlarında adı geçen … … ve diğer şahıslar hakkında, Diyarbakır Cumhuriyet Başsavcılığının 2015/44990 soruşturma sayılı dosyasının akıbeti araştırılıp, adı geçen dosyanın aslı veya onaylı örneği de bu dosya içine konularak, incelenip sonucuna göre tüm deliller birlikte değerlendirilip, gerek görülmesi halinde … … ve adı geçen diğer şahısların da sanık … ile ilgili eyleme dair tanık olarak ifadelerinin alınması,
4- Sanığın usulünce parmak izi alınarak, uyuşturucu maddelerin bulunduğu materyallerden ve suçta kullanılan araçlardan elde edilen parmak izleri ile mukayesesinin yaptırılıp, materyallerden ve araçlardan elde edilen parmak izlerinin sanığa ait olup olmadığının duraksamaya yer verilmeyecek şekilde tespit edilmesinin sağlanması gerektiği gözetilmeden eksik araştırmaya dayalı olarak hüküm kurulması,
5- Sanığın gözaltında geçirdiği sürelerin karar başlığında gösterilmemesi,
6- Sanığın tutuklukta geçirdiği sürelerin de TCK’nın 63. maddesi gereğince cezasından mahsup edilmesi gerektiği gözetilmeyerek yanlızca gözaltında geçirdiği sürelerin mahsubuna karar verilmesi,
7- İstinaf kararında, suç tarihinin “10/01/2014” yerine “26/12/2014 – 10/01/2015” olarak yazılması,
8- Hükümden sonra TCK’nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili olarak, 7242 sayılı Kanunla yapılan değişiklikler nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olup, Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin, 25/02/2019 tarih, 2018/2057 esas ve 2019/307 sayılı kararı hukuka aykırı bulunduğundan, 5271 sayılı CMK’nın 302/2. maddesi uyarınca, BOZULMASINA, hükmolunan ceza miktarı ile tutuklu kalınan süre dikkate alınarak sanık hakkındaki tahliye talebinin reddine,
28/02/2019 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7165 sayılı Kanunun 8. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nın 304/1. maddesi uyarınca dosyanın Diyarbakır 6. Ağır Ceza Mahkemesine, kararın bir örneğinin Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesine gönderilmesine, 04.11.2020 tarihinde oy birliği ile karar verildi.