YARGITAY KARARI
DAİRE : 10. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2020/22191
KARAR NO : 2021/8798
KARAR TARİHİ : 15.09.2021

Mahkeme : SAMSUN Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesi
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler sanıklar müdafileri ile sanık … taraflarından temyiz edilmekle, temyiz edenlerin sıfatı, başvuruların süresi, kararın niteliği ve temyiz sebeplerine göre dosya incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
Sanıklar … ve … müdafileri süresinde duruşma talebinde bulunmuş ise de; dosya kapsamı dikkate alınarak 5271 sayılı CMK’nın 299. maddesinin 1. fıkrası uyarınca sanıklar hakkındaki inceleme takdiren duruşmasız olarak yapılmıştır.
A-Sanık … hakkında verilen hükmün incelenmesinde:
5271 sayılı CMK’nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri de dikkate alınarak sanık ve müdafiinin dilekçelerindeki temyiz sebeplerinin hükmün hukuki yönlerine ilişkin olduğu belirlenerek anılan sebeplere göre yapılan incelemede,
1-Sanığın diğer sanıklar … ve … ile birlikte TCK’nın 188/3. ve 5. maddeleri kapsamında uyuşturucu madde temin etme ve bulundurma şeklindeki eylemi ile “uyuşturucu madde ticareti yapma” suçu sabit ise de; 30.12.2018 tarihinde uyuşturucu madde verdiği kabul edilen ve hakkında ayrıca kullanmak için uyuşturucu madde bulundurmak suçundan işlem yapılan yaşı küçük …’de ele geçen maddenin analizine ilişkin uzmanlık raporunun dosyada bulunmadığı; bu maddenin “uyuşturucu madde niteliğini taşıyıp taşımadığına” ilişkin uzmanlık raporu var ise aslı ya da onaylı suretinin dosya arasına konulması, yok ise maddenin Adli Emanetten temini ile “uyuşturucu madde niteliğini taşıyıp taşımadığına” ilişkin uzmanlık raporu aldırılması,
2-Yukarıda belirtilen eksiklik giderildikten sonra tüm deliller birlikte değerlendirilerek;
Sanık … hakkında 30.12.2018 tarihinde yaşı küçük …’e uyuşturucu satma suçunun sabit olduğunun kabul edilmesi halinde TCK’nın 188/3-son maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı; 30.12.2018 tarihinde yaşı küçük …’e ve …’e uyuşturucu satma suçunun sabit olduğunun kabul edilmesi halinde TCK’nın 43. maddesinin de uygulanıp uygulanmayacağının belirlenmesi suretiyle sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiğinin gözetilmemesi,
3- TCK’nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili olarak 7242 sayılı Kanunla yapılan değişiklikler nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık ve müdafiinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görülmüş olduğundan hükmün BOZULMASINA,
B-Sanıklar … ve … hakkında verilen hükümlerin incelenmesinde:
5271 sayılı CMK’nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri de dikkate alınarak sanıklar müdafilerinin dilekçelerindeki temyiz sebeplerinin hükmün hukuki yönlerine ilişkin olduğu belirlenerek anılan sebeplere göre yapılan incelemede,
1-30.12.2018 tarihinde yaşı küçük …’de ele geçirildiği belirtilen uyuşturucu maddenin sanıklar tarafından satıldığına dair mahkûmiyetlerine yeterli her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilmeden sanıklar hakkında TCK’nın 188/3-son maddesi uygulanmak suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,
2-Zincirleme suça ilişkin TCK’nın 43. maddesiyle uygulama yapılabilmesi için cezalandırılabilir nitelikte birden fazla eylemin bulunması gerektiği, sanıkların diğer sanık … ile birlikte TCK’nın 188/3. ve 5. maddeleri kapsamında uyuşturucu madde temin etme ve bulundurma şeklindeki eylemleri ile “uyuşturucu madde ticareti yapma” suçu sabit ise de; birden fazla kişiye uyuşturucu madde sattıklarına ilişkin delil bulunmadığından şartları oluşmadığı halde yetersiz gerekçe ile TCK’nın 43. maddesinin uygulanması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,
3-TCK’nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili olarak 7242 sayılı Kanunla yapılan değişiklikler nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından sanıkların durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin BOZULMASINA,
28/02/2019 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7165 sayılı Kanunun 8. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nın 304/1. maddesi uyarınca dosyanın Tokat 1. Ağır Ceza Mahkemesine, kararın bir örneğinin Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmesine, tutuklama koşullarında değişiklik olmaması ve tutuklu kalınan süre sebebiyle sanıklar hakkındaki tahliye taleplerinin reddine,
15.09.2021 tarihinde oy birliği ile karar verildi.