YARGITAY KARARI
DAİRE : 10. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2021/14536
KARAR NO : 2022/12396
KARAR TARİHİ : 28.11.2022

Mahkemesi :Ceza Dairesi
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma
Hükümler : 1- Mahkûmiyet: İstanbul Anadolu 6. Ağır Ceza Mahkemesi
03/11/2020 tarih, 2020/243 esas ve 2020/364 karar
2- İlk derece mahkûmiyet hükmü kaldırılarak yeniden
mahkûmiyet: İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 4. Ceza
Dairesi 08/04/2021 tarih, 2021/420 esas ve 2021/837 karar

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edenlerin sıfatı, başvurularının süresi, kararların niteliği ve temyiz sebeplerine göre incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
5271 sayılı CMK’nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri dikkate alınıp, sanıkların müdafilerinin dilekçelerinde belirttikleri temyiz sebeplerinin hükümlerin hukuki yönüne ilişkin olduğu değerlendirilerek, anılan sebeplere bağlı olarak yapılan incelemede,
Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdani kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, 21/12/2019 tarihli eylemin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eyleme uyan suç tipi ile yaptırımların aşağıda belirtilen dışında doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
Dosyadaki bilgi ve belgelere göre, sanıkların 21/12/2019 tarihli eylemi sabit ise de; 02/04/2020 tarihinde çarşı ve mahalle bekçileri tarafından durdurulan dava dışı kullanıcı sanıklar … ve …’ın üstlerinde yapılan aramada …’ın üzerinde iki fişek net 0,6 gr metamfetamin ele geçmesinden sonra çarşı ve mahalle bekçilerinin dava dışı kullanıcı sanık …’dan, sanık …’e whatsapp üzerinden mesaj göndererek uyuşturucu madde istemesini söylemeleri üzerine olay yerine gelen sanıkların yakalandıkları, olay tutanağına göre tutanakta imzası bulunmayan bayan polis memurunca sanık …’in üzerinde yapılan aramada sütyeninde suça konu uyuşturucu maddelerin ele geçtiği olayda;
Suç tarihinde yürürlükte olan 772 sayılı Çarşı ve Mahalle Bekçileri Kanununa aykırı şekilde adli soruşturma yapma görev ve yetkisi bulunmayan çarşı ve mahalle bekçilerinin gerekli muhafaza tedbirlerini alarak olayı derhal en yakın adli soruşturma yapmaya yetkili adli mercilere haber vermeleri gerekirken, dava dışı kullanıcı sanıklar… ve …’ın üstlerinde arama yaptıkları, …’ın üstünden uyuşturucu maddenin ele geçirilmesinden sonra kışkırtıcı ajan gibi hareket ederek sanıkları suç işlemeye teşvik edecek şekilde dava dışı kullanıcı sanık …’ya mesaj attırarak sanık …’den uyuşturucu madde talep ettiklerinin anlaşılması karşısında; çarşı ve mahalle bekçilerinin bu şekilde delil elde etmeleri hukuka aykırı olup bu deliller Anayasa’nın 38/6. ve CMK’nın 206/2.a maddeleri uyarınca hükme esas alınamaz.
Diğer taraftan, dava dışı kullanıcı sanıklar … ve …’ın kendilerinden ele geçen uyuşturucu maddeyi … plakalı araçta bulunan biri bayan biri erkek olmak üzere iki şahıstan aldıklarını söylemelerinden sonra CMK’nın 2/e, 161 ve 2559 sayılı PVSK’nın ek 6. maddeleri uyarınca bir suçun işlendiği ihbarını alan kolluğun derhal Cumhuriyet savcısına olayı haber verip emri doğrultusunda soruşturma işlemlerine başlaması gerekmekte iken, Cumhuriyet savcısına haber verilmeksizin sanıkların araçlarının ve üstlerinin aranması hususunda CMK’nın 116- 119. maddeleri uyarınca “adli arama kararı” veya “yazılı arama emri” alınmaksızın sanık …’in kaba üst yoklaması ile sütyeni de kontrol edilecek şekilde üstünün aranması suretiyle elde edilen delil de Anayasa’nın 38/6. ve CMK’nın 206/2.a maddeleri uyarınca hükme esas alınamaz.
Bu nedenlerle hukuka aykırı olarak elde edilen delilin hükme esas alınamayacağı dikkate alınarak, mahkûmiyetlerine yeterli başkaca delil bulunmayan sanıkların 02/04/2020 tarihli eylemden dolayı beraatleri yerine mahkûmiyetlerine karar verilmesi,
Yasaya aykırı, sanıkların müdafilerinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükümlerin BOZULMASINA, tutukluluk süresi ve tutuklama koşullarında değişiklik bulunmadığından sanıklar hakkındaki salıverilme talebinin reddine,
28/02/2019 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7165 sayılı Kanun’un 8. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nın 304/2. maddesi uyarınca dosyanın İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 4. Ceza Dairesine, kararın bir örneğinin İstanbul Anadolu 6. Ağır Ceza Mahkemesine gönderilmesine, 28/11/2022 tarihinde oy birliği ile karar verildi.