YARGITAY KARARI
DAİRE : 11. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2008/13326
KARAR NO : 2011/23483
KARAR TARİHİ : 15.12.2011
MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kamu Görevlisinin Resmi Belgede Sahteciliği-Görevi Kötüye Kullanmak
HÜKÜM : a.765 sk 240/1-1, 80, 59/2. m. uyarınca 11 ay 20 gün hapis, 88 YTL apc ve 2 ay 27 gün memuriyetten yoksun bırakılmasına dair.
b.TCK.nun 204/2, 62/1, 53/1-2 m. uyarınca 2 yıl 6 ay hapis.
Tutuklulukta geçirilen sürelerin 765 sayılı TCK’nun 40. maddesi uyarınca sanığın cezasından mahsubunun infaz aşamasında dikkate alınması mümkün görülmüştür
I) “Görevi kötüye kullanmak” suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarının incelemesinde;
Gerekçeli karar başlığında yanlış yazılan suç tarihinin 19.12.2000 olarak mahallinde düzeltilmesi mümkün görülmüştür.
5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 7. ve 5349 sayılı Kanunla değişik 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9. maddeleri hükmü karşısında; sanığa yüklenen “görevi kötüye kullanmak” suçunun yasada gerektirdiği cezasının türü ve üst sınırı itibariyle tabi olduğu, suç tarihinde yürürlükte bulunan ve lehe olan 765 sayılı TCK’nun 102/4 ve 104/2. maddelerinde öngörülen dava zamanaşımının, suçun işlendiği 19.12.2000 tarihinden temyiz inceleme tarihine kadar gerçekleştiği anlaşılmış ve sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken, 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden aynı Yasanın 322. maddesinde öngörülen yetkiye dayanılarak sanık hakkındaki kamu davasının gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle 765 sayılı TCK’nun 102/4, 104/2 ve CMK.nun 223/8. madde ve fıkraları gereğince istem gibi DÜŞÜRÜLMESİNE,
II) “Memurun resmi belgede sahteciliği” suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarının incelemesinde;
Hükmolunun ceza miktarı nedeniyle karar tarihinden sonra 08.02.2008 günü yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasa ile değişik 5271 sayılı CMK.nun 231. maddesinin uygulanması olanağı bulunmayan sanık hakkında, toplanan deliller karar yerinde incelenip, Esas No : 2008/13326yüklenen suçun sübutu kabul, soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin, cezayı artırıcı bir sebebin bulunmadığı azaltıcı sebebin ise nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyada bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin mahkumiyet için yeterli delil bulunmadığına, delillerin yanlış değerlendirildiğine, ceza miktarının belirlenmesinde hata yapıldığına, lehe hükümlerin uygulanmadığına yönelik ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;
5252 sayılı Yasanın 9/3. maddesi uyarınca lehe yasa belirlenirken suç tarihinde yürürlükte bulunan 765 sayılı TCK ile 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK’nun ilgili tüm hükümleri ayrı ayrı uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılmasında, 765 sayılı TCK. nun 339/1, 59/2 ve 5237 sayılı TCK. nun 204/2, 62. maddeleri gereğince hükmolunan sonuç cezalar eşit ise de; 5237 sayılı TCK’nun uygulanması durumunda hapis cezasına mahkumiyetin doğal sonucu olarak anılan Yasanın 53. maddesindeki hak yoksunluğunun da uygulanması gerektiğinden 5237 sayılı TCK. nun aleyhe olduğu gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması yasaya aykırı ise de, yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususun 5320 sayılı Yasanın 8. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı Yasanın 322. maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün bulunduğundan; hüküm fıkrasından “5237 sayılı TCK’nun 204/2 ve 62/1” ibarelerinin çıkartılarak, yerlerine “765 sayılı TCK’nun 339/1 ve 59/2.” ibarelerinin yazılmak ve 5237 sayılı TCK’nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin hüküm fıkrasından tümden çıkartılmak suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün,istem gibi DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 15.12.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.