YARGITAY KARARI
DAİRE : 11. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2016/5681
KARAR NO : 2018/9941
KARAR TARİHİ : 05.12.2018
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Vergi Usul Kanununa Muhalefet
HÜKÜM : Defter ve belgeleri gizleme suçundan mahkumiyet
Sahte fatura düzenleme suçundan beraat
A) Sanık hakkında “Defter ve belgeleri gizleme” suçundan kurulan mahkûmiyet hükmüne yönelik katılan vekilinin ve sanık müdafinin temyiz itirazlarının incelenmesi:
1- 213 sayılı VUK’nin 139. maddesine göre vergi incelemesinin iş yerinde yapılması gerektiği, ticari faaliyetine devam ettiği anlaşılan sanığa defter ve belgelerini ibraz etmesi için çıkarılan tebligatın çalışanı…’a 19/09/2011 tarihinde iş yerinde yapıldığı dikkate alınarak; hesapların dairede incelenmesine imkan veren VUK’nin 139/2. maddesindeki istisnalardan birinin varlığının önceden belirlenip belirlenmediğinin, bağlı bulunduğu vergi dairesinden sorulması, işyeri dışında inceleme yapılmasına ilişkin bir tespit varsa belgesinin istenmesi, böyle bir tespit yoksa yapılan tebligatın hukuki sonuç doğurmayacağı ve suçun unsurunun oluşmayacağı gözetilmeden, eksik araştırma ile sanığın mahkûmiyetine hükmedilmesi,
2- Kabule göre de;
a) 16/06/2009 tarihinde yürürlüğe giren 5904 sayılı Kanun’un 23. maddesiyle yapılan değişiklik ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 359/a-2. maddesinde yazılı cezanın alt sınırının 18 aya çıkarıldığı gözetilmeden eksik ceza tayin edilmesi,
b) 5271 sayılı CMK’nin 231/5. maddesi uyarınca hükmolunan iki yıl veya daha az süreli hapis veya adli para cezasına ilişkin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için, sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olmamış bulunması, mahkemece sanığın kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak, yeniden suç işlemeyeceği hususunda kanaate varılması ve suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın aynen iade, suçtan önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi gerekmektedir. İncelenen dosyada, defter ve belgeleri ibraz etmeme suçu neticesinde oluşan herhangi bir somut maddi zarar bulunmadığı gibi adli sicil kaydına göre suç tarihi itibarıyla engel adli sicil kaydı olmayıp, hakkında takdiri indirim uygulanan ve cezası ertelenen sanık hakkında,“…takdiren uygulanmasına yer olmadığına,” denilerek, somut bir gerekçe belirtilmeden, objektif ve subjektif koşullar tartışılmadan yazılı şekilde CMK’nin 231. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,
Yasaya aykırı, katılan vekili ve sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’nin 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA,
B) Sanık hakkında “Sahte fatura düzenleme” suçundan kurulan beraat hükmüne yönelik katılan vekilinin temyiz itirazlarının incelenmesi:
Gümrükler Muhafaza Genel Müdürlüğü tarafından yapılan incelemeler sonunda, bir kısım şirketler tarafından verilen beyannameler ile aslında hiç ihraç edilmemiş eşyaların, sahte belge düzenlemek suretiyle yurt dışı edilmiş gibi gösterilerek ihracaat beyannamelerinin kapatılmış gösterildiği yönünde tespitlerde bulunulması üzerine, sanığın yetkilisi olduğu…Kaplama…San. Dış Tic. Ltd. Şti. hakkında vergi incelemesi yapıldığı; şirketin 2010 yılında Bulgaristan’daki…. firmasına yaptığı ihracat işleminde, şirketin düzenlediği 1 adet 165.592,00 TL tutarındaki faturanın gerçek bir mal alım satım işlemine dayanmayan sahte fatura olduğunun iddia olunduğu davada; gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek şekilde tespiti bakımından;
1- Sanığın sahte fatura düzenleme suçu yönünden ayrıntılı savunması alınarak, suça konu ticari ilişkisi ile fatura içeriklerinin ayrıntılarının sorulması,
2- Faturanın gerçek alım-satım karşılığı olup olmadığının belirlenmesi yönünden; mal ve para akışını gösteren taşıma, sevk irsaliyeleri, teslim-tesellüm belgeleri, bedellerinin ödendiğine ve şirket hesabına girdiğine dair ticari teamüle uygun kanıtlama yeteneğini haiz, banka hesapları ve kasa mevcuduyla uyumlu geçerli belgeler olup olmadığı araştırılması,
3- Gümrük Müfettişleri tarafından yapılan inceleme belgelerinin ilgili kurumdan sorulması ve vergi tekniği raporunda belirtilen Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığı’nın 16.6.2011 tarihli 2011/32694 esas sayılı iddianamesine konu olan davanın araştırılması ve dava dosyasının getirtilerek incelenmesi; ayrıntılı özetinin tutanağa geçirilmesi ve bu davayı ilgilendiren bilgi ve belgelerin onaylı örneklerinin alınarak dosyaya konulması,
Toplanan deliller birlikte değerlendirilerek, sonuca göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, eksik inceleme ve araştırma ile beraat hükmü kurulması,
Yasaya aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu sebeplerden dolayı, 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 05.12.2018 tarihinde oy birliği ile karar verildi.