Yargıtay Kararı 13. Ceza Dairesi 2011/20707 E. 2012/12041 K. 22.05.2012 T.

YARGITAY KARARI
DAİRE : 13. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/20707
KARAR NO : 2012/12041
KARAR TARİHİ : 22.05.2012

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Hırsızlık, konut dokunulmazlığını ihlal, mala zarar verme

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:
Adli sicil kaydına göre kasıtlı suçlardan silinme koşulları oluşmayan hükümlülüğü bulunan sanık hakkında, 5271 sayılı CMK’nın 231/5-14.maddesinin uygulama olanağı bulunmadığı anlaşılmakla yapılan incelemede:
Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.
Ancak;
Müştekiye ait eve girdiği halde ekonomik değer taşıyan herhangi bir şey almadığı kabul edilen sanığın eyleminin 765 sayılı TCK' nın 61. maddesi uyarınca eksik teşebbüs aşamasında kaldığının anlaşılması karşısında; eylemin tam teşebbüs aşamasında kaldığı kabul edilerek buna göre kıyaslama yapılmış ise de; sanığın eylemine uyan 765 sayılı TCK' nın 493/1, 61, 81/2-3 maddeleri ile 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK' nın 142/1-b, 35/2, 116/1, 151/1 ve 53. maddeleri gereğince yapılan uygulamada temel cezanın alt sınırdan belirlenmesi durumunda 765 sayılı TCK hükümlerinin lehe olduğunun kabulü gerektiği halde yazılı şekilde uygulama yapılması,
Kabule göre;
Hak yoksunluklarının seçimlik olmaması nedeniyle 5237 sayılı yasanın 53. maddesinin 1. fıkrasının c bendinin de uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, 22.05.2012 tarihinde oybirliği ile karar verildi.