YARGITAY KARARI
DAİRE : 13. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2010/17755
KARAR NO : 2011/5504
KARAR TARİHİ : 11.04.2011

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki itirazıniptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

K A R A R

Davacı, davalının abisine ait taşınmazın tarafına satışı hususunda protokol yaptıklarını, 5.000,00 TL peşin ödeme yaptığını, bilahare taşınmazın dava dışı 3.kişiye satıldığını ileri sürerek peşin ödediği 5.000,00 Tl ve protokol gereğince ödenmesi gereken 10.000,00 TL cezai şartın tahsiline için başlattığı icra takibine haksız itirazın iptaline karar verilmesini istemiştir.
Davalı, davanın reddini dilemiştir.
Mahkemece, Sözleşmenin geçersiz olduğunu, davacı tarafından ödenen 5.000,00 Tl dava sırasında iade edildiğinden bu kısma yönelik dava konusuz kaldığından karar verilmesine yer olmadığına, bakiye bedel için davanın reddine karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara ,kararın dayandığı delillere yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlık bulunmamasına göre davacının sair temyiz itirazlarının reddi gerekir
2-Mahkemece, İİK’un 67/2 maddesi gereğince, likit olan ve hükmedilen asıl alacak üzerinden davacı yararına %40 icra inkar tazminatına hükmedilmesi gerekir bu istemin reddine karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.
3-Davacının talep ettiği 5.000,00 Tl’nin dava sırasında ödendiği anlaşılmakla, bu bedele ilişkin vekalet ücreti ve
2010/17755-2011/5504
yargılama giderine hükmedilmesi gerekirken aksi düşüncelerle yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma gerektirir.
Ne var ki, bu yanlışlıkların giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden hükmün düzeltilerek onanması HUMK’nun 438/7. maddesi gereğidir.
SONUÇ: (1).bentte yazılı nedenlerle davacının sair temyiz itirazlarının reddine, (2).bentte yazılı nedenlerle temyiz olunan mahkeme kararının “Hüküm” başlıklı bölümünün 2.bendinin tamamen hükümden çıkarılarak yerine “5000,00 TL’nin % 40 olan 2.000,00 TL icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesine” (3) bentte açıklanan nedenlerle “Hüküm” başlıklı bölümün ikinci bendinin tamamen hükümden çıkartılarak yerine ” davacının haklılık durumuna 9.05 Tl yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye giderin davacı üzerinde bırakılmasına,davacı kendisini vekille temsil ettiğinden avukatlık ücret tarifesine göre 1.000,00 Tl vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine” söz ve rakamların yazılmasına, hükmün bu şekilde düzeltilerek ONANMASINA, peşin alınan 17.15 TL temyiz harcının iadesine, 11.4.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.