YARGITAY KARARI
DAİRE : 13. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2012/6726
KARAR NO : 2012/9251
KARAR TARİHİ : 05.04.2012
MAHKEMESİ :Tüketici Mahkemesi
Taraflar arasındaki menfi tesbit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.
K A R A R
Davacı, konut kredisine kefil olduğunu, kredi borcunun ödenmemesi nedeniyle banka tarafından hesabın kat edilerek asıl borçlu ve kefil aleyhine takip başlatıldığını, asıl borçlu konumunda olmayan kefilden borcun istenemeyeceğini belirterek borçlu olmadığının tesbiti ile % 40 kötüniyet tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir.
Davalı davanın reddini dilemiştir.
Mahkemece davanın kabulüne,alacak likit olduğundan % 40 oranda icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş,hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2-İİK.nun 72.maddesi uyarınca icra takibinde bulunan alacaklı aleyhine tazminata hükmedilebilmesi için alacaklının takibinde haksız ve kötüniyetli olması gerekir.Davalı bankanın ,haksız ve kötüniyetli takip yaptığının ispat edilememesi de gözetilerek davalı aleyhine kötüniyet tazminatına hükmedilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir.
Ne var ki bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden HUMK.nun 438/7 maddesi gereğince hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmesi gerekmiştir.
2012/6726-9251
SONUÇ:Yukarıda 1.bentte açıklanan nedenle davalının sair temyiz itirazlarının reddine,2.bentte açıklanan nedenle kararın hüküm fıkrasındaki “davalının, icra inkar tazminatı tazminatı ile sorumlu tutulmasına” ilişkin cümlenin silinmesine yerine “davacının kötüniyet tazminatı talebinin koşulları oluşmadığından reddine” cümlesinin eklenmesine kararın bu şekliyle düzeltilerek ONANMASINA peşin alınan harcın istek halinde iadesine, 5.4.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.