YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/13055
KARAR NO : 2013/11181
KARAR TARİHİ : 07.11.2013
Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna sürüklenen çocuk …’un yapılan yargılaması sonunda; eyleminin beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu oluşturduğunun kabulü ile bu suçtan mahkûmiyetine dair Kütahya 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 08.07.2009 gün ve 2008/176 Esas, 2009/174 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtayca incelenmesi suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdurun aşamalardaki beyanlarına, savunma, tanık beyanları, doktor raporları ve tüm dosya kapsamına göre, suça sürüklenen çocuğun, cami önünde otururken gördüğü mağdura kendisi ile beraber gelmesini söyleyerek cami tuvaletine götürdüğü, tuvalette eşofmanını indirdiği mağdurun üstüne abanarak cinsel organını anal yoldan mağdura sokmaya çalıştığı, mağdurun duyduğu acı üzerine bağırması üzerine organ sokmaktan vazgeçerek cinsel organını mağdurun kalçalarına sürtmek suretiyle boşaldığının anlaşılması karşısında, işlemeyi kastettiği çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu elverişli hareketlerle doğrudan doğruya icraya başlayan ve mağdurun bağırması dışında harici bir engel olmaksızın suçun icra hareketlerinden gönüllü olarak vazgeçen sanığın sübut bulan eyleminin çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturacağı gözetilmeden, suç vasfında yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan cezalandırılmasına karar verilmesi,
Suça sürüklenen çocuk hakkında TCK.nın 103/6. maddesinin uygulanma koşullarının tespiti için mağdurun olaydan dolayı beden veya ruh sağlığının bozulup bozulmadığı hususunda, ayrıntıları Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 05.04.2011 gün ve 2011/56 Esas, 2011/76 sayılı Kararında açıklandığı üzere, Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulundan veya Adli Tıp Kurumu Kanununun 7, 23/B ve 31. maddeleri gereğince Yükseköğretim Kurumları veya birimlerinde Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulu ölçütlerine göre oluşacak bir heyetten rapor alınarak sonucuna göre, suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Tıp Fakültesince usulüne uygun teşekkül etmeyen heyet tarafından düzenlenen 18.02.2009 tarihli rapora dayanılarak yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabule göre de;
Çocuğun nitelikli cinsel istismarı kabul edilen eyleminden dolayı hüküm kurulurken temel cezanın TCK.nın 103/2. maddesi ile tayini yerine aynı Kanunun 103/1-a ile tayin olunması,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 07.11.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.