YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/20350
KARAR NO : 2013/10208
KARAR TARİHİ : 07.10.2013

Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan sanık …’ın yapılan yargılaması sonunda; atılı suçtan mahkûmiyetine dair …Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 15.04.2010 gün ve 2008/245 Esas, 2010/152 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık hakkında TCK.nın 53/4. maddesi uyarınca TCK.nın 53/1. maddesinin uygulanmaması hapis cezasına mahkûmiyetinin kanunî sonucu olarak, 5237 sayılı TCK.nın 53. maddesinin infaz aşamasında nazara alınması mümkün görüldüğünden bozma nedeni yapılmamış, mağdurenin ruh sağlığının bozulduğuna dair bir iddianın olmaması, ayrıca mahkemenin de böyle bir gözleminin bulunmaması nazara alınarak ve sanığın mağdureye bedensel temasta bulunarak vücut dokunulmazlığını ihlal ettiği, nitelikli cinsel istismar suçuna teşebbüsten verilecek cezanın hakkaniyet gereği basit cinsel istismar suçu için öngörülen asgari cezadan az olamayacağı ve sanık hakkında nitelikli cinsel istismara teşebbüs suçundan TCK.nın 103/2. maddesi uyarınca verilecek temel cezadan, aynı Kanunun 35/2. maddesi uyarınca teşebbüs nedeniyle yapılacak indirimin, mağdura verilmek istenen zarar ve tehlikenin ağırlığı gözetilerek uygun bir oranda yapılması suretiyle belirlenen cinsel istismar suçunun temel haline ilişkin 103/1. maddesinde cezanın altında olamayacağı düşünülmeden, eksik cezaya hükmolunması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamış, bu nedenle de Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 23.03.2004 gün ve 2004/6-41 Esas, 2004/70 Karar sayılı ilamında vurgulandığı gibi yanılgılı uygulama nedeniyle bir kez daha sanık lehine atıfet tanınamayacağından, 5271 sayılı CMK.nın 5560, 5728 ve 6008 sayılı Kanunlarla değişik 231. maddesinin uygulanamayacağı gözetilerek tebliğnamede bu yönde bozma isteyen düşüncelere de iştirak edilmemiştir.
Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin eleştiri dışında unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, sanık müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA, … tarihinde oybirliğiyle karar verildi.