YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/20796
KARAR NO : 2012/2919
KARAR TARİHİ : 12.03.2012
Nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve 6136 sayılı Kanuna aykırılık suçlarından sanık … Zortol’un; nitelikli cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanıklar …, … ve …’in; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan sanık …’in yapılan yargılamaları sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetlerine dair Bakırköy 6. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 30.12.2010 gün ve 2009/7 Esas, 2010/484 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanıklar müdafileri ve O Yer Cumhuriyet Savcısı tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Sanıklar … ve …’un kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu cinsel amaçla işledikleri, cinsel saldırı suçundan mahkemece verilen mahkûmiyet hükümleri ile de anlaşılmasına karşın, mağdurun anüsüne sair cisim sokulması ve fiziksel temas olmaması şeklindeki yasal ve yeterli olmayan gerekçe ile haklarında 5237 sayılı TCK.nın 109/5. maddesinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza tayini aleyhe temyiz bulunmadığından, bozma nedeni yapılmamıştır.
Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, yerinde görülmeyen sanıklar müdafilerinin temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun olan sanıklar … ve … hakkındaki nitelikli cinsel saldırı, sanıklar …, … ve … haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından verilen mahkûmiyet hükümlerinin ONANMASINA,
Sanık … hakkında nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve 6136 sayılı Kanuna aykırılık suçlarından, sanık … hakkında nitelikli cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümlerine yönelik temyiz incelemesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
a-) Sanık … hakkındaki tekerrüre esas alınan Bursa 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 21.03.2001 gün ve 2000/701 Esas, 2001/173 Karar sayılı ilamı ile verilen ve 11.11.2002 tarihinde kesinleşen 2 yıl 10 ay 3 gün hapis cezasına ilişkin ilamının infaz akıbetinin gönderildiği Cumhuriyet Başsavcılığından sorulmasından sonra, tekerrür şartlarını taşıyıp taşımadığı belirlenerek, cezalarının TCK.nın 58.
maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilip verilemeyeceğinin saptanması gerektiğinin gözetilmemesi,
b-) Yabancı uyruklu sanık …’nin hukuki durumunu etkilemesi bakımından nüfus kaydının Emniyet Genel Müdürlüğü aracılığı ile araştırılarak, gerçek kimlik bilgileri ve gerçek doğum tarihi saptanması bu mümkün olmazsa, yaş tespitine esas kemik film ve grafilerinin çektirilip içerisinde radyoloji uzmanınında bulunduğu, tam teşekküllü resmi bir sağlık kurumundan rapor alınması, gerektiğinde Adli Tıp Kurumu ilgili İhtisas Kurulundan da görüş alınarak gerçek yaşının bilimsel biçimde saptanmasından sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, sanığın doğum tarihini ay ve gün olarak belirtmeyen ikamet tezkeresi fotokopisine dayanarak eksik inceleme ile sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,
c-) Sanık … hakkında TCK.nın 109. maddesinin 2 ve 3-a-b fıkraları ile ceza tayin edildikten sonra haksız tahrik uygulaması yapılarak verilen cezadan 1/3 oranında indirim yapılırken TCK.nın 29. maddesinin uygulama maddesi olarak hükümde gösterilmemesi,
d-) Sanıkların kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu cinsel amaçla işlediği, cinsel saldırı suçundan mahkemece verilen mahkûmiyet hükümleri ile de anlaşılmasına karşın, mağdurun anüsüne sair cisim sokulması ve fiziksel temas olmaması şeklindeki yasal ve yeterli olmayan gerekçe ile sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK.nın 109/5. maddesinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza tayini,
Kanuna aykırı, O Yer Cumhuriyet Savcısı ve sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin kazanılmış haklar saklı kalmak kaydıyla 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 12.03.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.