YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/22832
KARAR NO : 2013/10976
KARAR TARİHİ : 05.11.2013

Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde basit cinsel saldırı ve kasten yaralama suçlarından sanık …’ın yapılan yargılaması sonunda; beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyetine dair Uşak Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 25.11.2009 gün ve 2008/274 Esas, 2009/407 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Suçların niteliğine etkisi bakımından mağdurenin nüfus kaydı getirtilmeden hüküm kurulmuş ise de; Ulusal Yargı Ağı Bilişim Sistemi (UYAP) aracılığıyla nüfus kayıt örneği temin edildiğinden bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna teşebbüsten iddianame ve görevsizlik kararı ile açılmış bir kamu davası bulunmadığı gözetilmeden, bu suçtan da mahkûmiyetine karar verilmesi suretiyle 5271 sayılı CMK.nın 225/1. maddesine aykırı davranılması,
Adli Tıp Kurumunun bilinen istikrarlı uygulamalarına göre, mağdurenin ruh sağlığındaki bozulmanın cezada artırım nedeni olabilmesi için eylem sonucunda mağdurenin ruh sağlığının bozulup bozulmadığına ilişkin tespitin, 18 yaş altındaki çocuklarda suç tarihinden itibaren en az 6 ay, erişkinlerde ise en az 12 ay geçtikten sonra Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulu ya da Adli Tıp Kurumu Kanunun 7, 23 ve 31. maddeleri gereğince usulüne uygun şekilde teşekkül ettirilmiş Yüksek Öğrenim Kurumları veya birimlerine bağlı hastanelerden rapor alınarak yapılması gerektiği gözetilmeden, 20.05.2007 tarihinde gerçekleşen olay nedeniyle mağdurenin ruh sağlığının bozulduğuna dair Dokuz Eylül Üniversitesi Tıp Fakültesi Adli Tıp Anabilim Dalında 12 aylık süreden önce 01.04.2008 günü yapılan muayeneye istinaden 18.04.2008 tarihinde kanuna uygun olarak teşekkül etmeyen kurul tarafından düzenlenen rapora dayanılarak verilen cezanın TCK.nın 102/5. maddesiyle artırılması,
Kabul ve uygulamaya göre de;
TCK.nın 35. maddesinin 102/5. maddesinden önce uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi suretiyle aynı Kanunun 61/5. maddesindeki sıralamaya aykırı davranılması,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, ceza miktarı ve türü kazanılmış hak saklı kalmak suretiyle hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 05.11.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.