YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/2871
KARAR NO : 2012/7389
KARAR TARİHİ : 28.06.2012
Çocuğun basit cinsel istismarı ve görevi yaptırmamak için direnme suçlarından sanık …’ın yapılan yargılaması sonunda; çocuğun basit cinsel istismarı suçunun cinsel taciz suçunu oluşturduğunun kabulü ile şikâyetten vazgeçme nedeniyle kamu davasının düşürülmesine, görevi yaptırmamak için direnme suçundan mahkûmiyetine dair Manisa 2. Asliye Ceza Mahkemesinden verilen 23.11.2007 gün ve 2006/544 Esas, 2007/610 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Çocuk olan mağdurenin dinlenilmesi sırasında CMK.nın 236/3. maddesi gereğince psikoloji, psikiyatri, tıp veya eğitim alanında uzman kişilerden herhangi birinin duruşmada hazır bulundurulması gerektiğinin gözetilmemesi mağdurenin inceleme tarihinde 18 yaşını bitirmiş olması karşısında, telafisi mümkün olmadığından ve suçun niteliğine etkisi bakımından mağdurun nüfus kaydı getirtilmeden hüküm kurulması ise; Ulusal Yargı Ağı Bilişim Sistemi (UYAP) aracılığıyla nüfus kaydı örneği temin edildiğinden bu hususlar bozma nedeni yapılmamıştır.
Cinsel taciz suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;
Sanığa suç atması için neden bulunmayan mağdurenin aşamalarda tutarlılık gösteren anlatımları, dinlenen tanıklar ve müşteki …’in birbirini tamamlayan ve doğrulayan beyanları ile tüm dosya kapsamına göre; sanığın, mağdureye yaklaşıp eğilerek, bacağını ellemeye çalıştığı sırada mağdurenin farkederek kenara çekildiği ve bu sebeple sanığın işlemeyi kastettiği eylemini tamamlayamadığının anlaşılması karşısında, eylemin çocuğun cinsel istismarına teşebbüs suçunu oluşturduğu halde, suç vasfında yanılgıya düşülerek cinsel taciz suçunu oluşturduğunun kabulü ile şikâyetten vazgeçme nedeniyle açılan kamu davasının düşürülmesine karar verilmesi karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle verilen düşme hükmü usul ve kanuna uygun olduğundan, yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,
Görevi yaptırmamak için direnme suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Sanığa verilen ceza miktarına göre, hükmün açıklanmasının geriye bırakılması kapsamında kaldığı, CMK 231 yada 5395 sayılı Kanunun 23. maddesinin TCK.nın 51. maddesinden önce uygulanıp değerlendirilmesi gerektiği, mahkemece çocuk yaşta olan sanık yönünden 5395 sayılı Kanunun 23. maddesine göre, sanığın kişilik özellikleri ve yargılama sürecinde gözlenen tutum ve davranışları itibarıyla hükmün açıklanmasının geriye bırakılmasına yer olmadığına karar verildiği halde, bu kez de TCK.nın 51. maddesi gereğince suçu işledikten sonra yargılama sürecinde gösterdiği pişmanlık dolayısıyla tekrar suç işlemeyeceğine dair kanaat oluştuğundan bahisle cezanın ertelenmesine karar verilmesi suretiyle çelişkiye düşülmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA 28.06.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.