YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/6710
KARAR NO : 2012/11680
KARAR TARİHİ : 20.11.2012

Nitelikli cinsel saldırı, konut dokunulmazlığını ihlal ve kasten yaralama suçlarından sanık …’ın yapılan yargılaması sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetine dair Adana 5. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 06.02.2008 gün ve 2006/145 Esas, 2008/21 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelendi;
Sanık hakkında müessir fiil suçundan hükmolunan cezanın miktar ve türüne göre 5219 sayılı Kanunun 3-B maddesi ile değişik 1412 sayılı CMUK.nın 305/1. maddesi gereğince temyizi mümkün olmadığından, sanık müdafiin bu suçtan kurulan hükme yönelik temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 317. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin sanık müdafiin nitelikli cinsel saldırı ve konut dokunulmazlığının ihlali suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiziyle sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Sanık hakkında nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüs eyleminden TCK.nın 102/2. maddesiyle verilecek cezadan aynı Kanunun 35/2. maddesi uyarınca teşebbüs nedeniyle yapılacak indirimin, nitelikli cinsel saldırı suçunun geçişli suçlardan olması nedeniyle TCK.nın 102/1. maddesini de içerdiği gözetilerek, basit cinsel saldırı suçuna ilişkin aynı Kanunun 102/1. maddesinde öngörülen cezanın altında olmayacak şekilde belirlenmesi gerektiği düşünülmeyerek hakkaniyete aykırı şekilde indirimin fazla yapılması suretiyle eksik cezaya hükmolunması,
Sanık hakkında nitelikli cinsel saldırı suçundan hükmolunan ve TCK.nın 51. maddesine göre ertelenen 1 yıl 5 ay 15 gün hapis cezası TCK.nın 49/2. maddesine göre kısa süreli olmadığı halde, hakkında TCK.nın 53/1. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının uygulanmamasına karar verilmesi,
Sanık hakkında konut dokunulmazlığını ihlal suçundan hüküm kurulurken TCK.nın 53/1. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının hem uygulanmasına, hem de uygulanmamasına karar verilerek hükmün karıştırılması,
Hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nın 7/2. maddesi uyarınca sanığın yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nın 231/5. maddesinde öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan Kanunun 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikâyete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz tirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçundan ceza miktarı yönünden kazanılmış … saklı kalmak üzere 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 20.11.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.