YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2012/15728
KARAR NO : 2013/3403
KARAR TARİHİ : 27.03.2013

Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan (sanık … 3 kez, sanık … 1 kez) sanıklar … ve …’ın yapılan yargılamaları sonunda; sanık …’in mağdur …’e ve sanık …’ın mağdurlar … ve …’e yönelik eylemleri yönünden atılı suçtan mahkûmiyetlerine ve sanık …’ın mağdur … ‘a yönelik eylemi ile ilgili kurulan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair Kars Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 06.03.2012 gün ve 2011/112 Esas, 2012/48 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanıklar müdafileri ve mağdur … vekili tarafından istenilmekle dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelendi;
Mahkemece yapılan 14.05.2011 tarihli duruşmada 15 yaşından büyük olan mağdur … ‘ın şikâyetçi olmadığını ve davaya katılmak istemediğini beyan ettiği, anlaşılmakla CMK.nın 234/2. maddesi uyarınca görevlendirilen vekilin CMK.nın 237 ve devamı maddeleri gereğince davaya katılma ve hükmü temyize … bulunmadığından, mağdur vekilinin vâki temyiz talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 317. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin sanıklar müdafilerinin temyiz talepleriyle sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Sanıkların 18 yaşını bitirmemiş olmasına rağmen CMK.nın 185. madde hükmüne aykırı olarak bir kısım celselerin kapalı yerine açık yapılması telafisi mümkün bulunmadığından bozma sebebi yapılmamıştır,
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Adli Tıp Kurumu ilgili İhtisas Kurulundan veya Adli Tıp Kurumu Kanununun 7, 23/B ve 31. maddeleri gereğince Yükseköğretim Kurumları veya birimlerine bağlı hastanelerden, bir çocuk psikiyatrisi zorunlu katılımı ile Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulunun teşekkülüne göre oluşturulmuş en az 5 kişilik bir heyetten, suçun sonucunda mağdurun ruh sağlığının bozulup bozulmadığı hususunda rapor alınıp sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken usulüne uygun teşekkül etmeyen Atatürk Üniversitesi Tıp Fakültesi Dekanlığı Adli Tıp Anabilim dalı Başkanlığı tarafından düzenlenmiş raporlar esas alınarak yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabule göre de,
Sanıklar hakkında mağdur …’e yönelik eylemleri ile ilgili hüküm kurulurken Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 18.12.1989 gün ve 1989/314 Esas, 1989/399 sayılı Kararında açıklandığı üzere, neticesi sebebiyle ağırlaşmış suçlarda failin bu ağır neticeden ancak onun gerçekleşmesi halinde sorumluluğu kabul edildiğinden, bu suçların teşebbüse elverişli bulunmadığı gözetilmeden, 5237 sayılı TCK.nın 35. maddesinin aynı Kanunun 61/5. maddesindeki sıraya uygun olarak, ancak 103/2 ve 4. maddeleri ile tayin edilen ceza üzerinden uygulanıp daha sonra 103/6. madde ile sonuç cezanın belirlenmesi gerekirken, yazılı biçimde 103/6. madde ile verilen cezadan teşebbüs nedeni ile indirim yapılarak eksik ceza tayini,
Sanık … hakkında mağdur …’e yönelik eylemi ile ilgili hüküm kurulurken suç tarihinde 12-15 yaş grubunda bulunan sanık hakkında, TCK.nın 31. maddesinin 2. fıkrasına göre her fiil için en fazla 7 yıl hapis cezasına hükmedilebileceği gözetilmeyerek fazla ceza tayini,
Sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK.nın 103/4. maddesi yerine 102/4. maddesinin gösterilmesi,
Sanıkların eylemleri birlikte gerçekleştirdiğinin kabulüne karşın sanıklar hakkında 103/3. maddesinin uygulanmaması,
Suç tarihinde 18 yaşından küçük olan sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK.nın 53/4. maddesi uyarınca hak yoksunluklarına hükmedilmesinin mümkün olmadığının düşünülmemesi,
Kanuna aykırı, sanıklar müdafiin temyiz itirazları bu itibarla itibarla yerinde görüldüğünden, sanıkların ceza miktarı itibarıyla kazanılmış … saklı kalmak kaydıyla hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 27.03.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.