YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2013/7432
KARAR NO : 2015/6155
KARAR TARİHİ : 06.05.2015

MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel isitsmarı
HÜKÜM : Mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Oluş ve kabule göre suça sürüklenen çocuğun olay günü yanında açık kimlikleri tespit edilemeyen iki kişiyle birlikte dershaneden evine gitmekte olan onbir yaşı içerisindeki mağduru yanlarına çağırdığı ve mağdurun kaçması üzerine takip ederek yakalayıp zorla yakında bulunan inşaatın bodrumuna indirdikten sonra diğer sanıklarla fikir ve eylem birliği içinde döverek direncini kırıp soydukları mağdura karşı birbirini takiben bacaklarını okşamak suretiyle basit cinsel istismar eyleminde bulunduğu tüm dosya içeriğinden anlaşıldığından suça sürüklenen çocuğun eylemine uyan TCK’nın 103/1-3-4, 43/1, 31/2, 62/1. maddeleri gereğince cezalandırılması gerekirken yazılı şekilde TCK’nın 103/1-4, 31/2, 62/1. maddelerine göre hüküm kurulması neticesinde eksik ceza tayini,
Uygulamaya göre de;
Suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı TCK’nın 31/2. maddesi gereğince yapılacak 1/2 oranındaki indirim sonucunda bulunan 7 yıl 6 ay hapis cezasının aynı maddenin son cümlesi uyarınca 7 yıla indirilmesi ve takdiri indirimin bu ceza üzerinden yapılması gerekirken, TCK’nın 31/2. maddesinin son cümlesi gözetilmeden fazla ceza tayini,
Hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK’nın 7/2. madde-fıkrasındaki “Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur” hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın, denetime imkân verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden ceza miktarı itibariyle kazanılmış hak saklı kalmak kaydıyla hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK’nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 06.05.2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.