YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2016/1063
KARAR NO : 2016/3680
KARAR TARİHİ : 13.04.2016

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sanık müdafiin tüm temyiz itirazları ile katılan mağdure vekilinin sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdure ile sanık beyanları, tanık anlatımları ve tüm dosya kapsamına göre; mağdurenin cebir tehdit veya hile olmaksızın arkadaşlarıyla birlikte sanığın evine gitmesi ve arkadaşlarının ayrılmasından sonra sanığın kapıyı kilitleyerek mağdureye zorla nitelikli cinsel istismarda bulunmaya teşebbüs etmesi şeklinde gerçekleşen olayda; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturan eylemin kapıyı kilitlemekten ibaret olduğu, cebri hareketlerin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunun ağırlaştırıcı hali olduğu gözetilerek sanığın TCK’nın 109/1, 3-f, 5. maddesi gereğince cezalandırılması yerine, aynı Kanunun 109/2, 3-f, 5. maddesinin tatbiki sonucunda fazla ceza tayini,
Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüs eylemlerinin, geçitli suç kuralı gereğince basit cinsel istismarı suçunu da kapsadığı, verilecek cezanın hakkaniyet gereği çocuğun basit cinsel istismarı suçu için öngörülen asgari cezadan az olamayacağı ve eylemin işleniş şekli, işlendiği zaman dilimi ile sanığın kasta dayalı kusurunun ağırlığı nazara alınıp fiilin ağırlığıyla orantılı olarak, sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten TCK’nın 103/2. maddesi uyarınca verilecek temel cezadan aynı Kanunun 35/2. maddesi uyarınca nedeniyle yapılacak indirimin, mağdura verilmek istenen zarar ve tehlikenin ağırlığı gözetilerek uygun bir oranda yapılması suretiyle belirlenen çocuğun basit cinsel istismarı suçunun temel haline ilişkin 103/1. maddesinde yer alan cezanın altında olamayacağı düşünülmeden yazılı şekilde hüküm kurulması neticesinde eksik cezaya hükmedilmesi,
Suç tarihinde onbeş yaşını tamamlamamış olan mağdureye karşı nitelikli cinsel istismar eylemini cebir kullanmak suretiyle gerçekleştiren sanık hakkında koşulları oluştuğu halde, TCK’nın 103/4. maddesinin uygulanmaması neticesinde eksik ceza tayini,
Hükümlerden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 13.04.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.