YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2016/3846
KARAR NO : 2016/6261
KARAR TARİHİ : 23.06.2016

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı (üç kez), müstehcenlik (üç kez), müstehcen içerikli görüntüleri çocuklara izletme (üç kez)
HÜKÜM : Çocuğun basit cinsel istismarı ve müstehcen içerikli görüntüleri çocuklara izletme (suçlarından mahkûmiyet (üçer kez), müstehcenlik suçundan beraat (üç kez)

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeler de gözetilip dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık hakkında çocuğun basit cinsel istismarı suçundan (üç kez) kurulan mahkûmiyet hükümleri ile mağdurlar Hulusi ve Mehmet’e yönelik müstehcenlik suçundan (iki kez) kurulan beraat hükümlerinin incelenmesinde;
Hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesi ile ilgili olarak Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının mahkûmiyet hükümleri yönünden infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.
Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, beraati ve sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanık müdafii ile O Yer Cumhuriyet Savcısının yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, sanık müstehcenlik suçundan (iki kez) verilen beraat kararları ile çocuğun basit cinsel istismarı suçundan (üç kez) kurulan mahkûmiyet hükümlerinin ONANMASINA,
Sanık hakkında mağdurlar …,e yönelik müstehcen içerikli görüntüleri çocuklara izletme suçundan kurulan mahkûmiyet hükümleri (üç kez) ile mağdur …’a yönelik müstehcenlik suçundan verilen (bir kez) beraat kararının temyiz incelemesine gelince;
Sanığın, mağdurlar …, ‘e izlettiği görüntülerin içeriklerinin nelerden ibaret olduğu, müstehcen olup olmadığı hususunda mağdurların ayrıntılı beyanları alınarak sonucuna göre hüküm kurulması gerekirken, mağdurların sanığın kendilerine porno film izlettiği beyanları ile yetinilerek eksik soruşturma ile yargılamaya devamla müstehcen içerikli görüntüleri çocuklara izletme suçundan (üç kez) mahkûmiyet hükümleri kurulması,
Sanığa ait cep telefonu ve sanıktan ele geçirilen CD içerisinde mağdur … ile kimlikleri tespit edilemeyen başka çocuklara ait çıplak ve masturbasyon içeren görüntülerin elde edildiği bu suretle sanığın, çocukların kullanıldığı müstehcen görüntüleri bulundurduğunun sabit olduğu gözetilmeden, mağdur …’ın suç tarihi itibariyle onsekiz yaşından küçük olduğu hususu da nazar alınarak sanığın eyleminin TCK’nın 226/3. maddesinde düzenlenen müstehcenlik ve özel hayatın gizliliğini ihlal suçlarını oluşturması karşısında tek eylemle birden fazla suçun oluşması nedeniyle TCK’nın 44. maddesinde yer alan fikri içtima kuralı uyarınca bu suçlara ilişkin en ağır cezayı öngören TCK’nın 226/3. maddesi ile cezalandırılması yerine dosya kapsamına uygun düşmeyecek şekilde müstehcenlik suçundan beraatine karar verilmesi,
Hükümden sonra 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesi ile ilgili olarak Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesine ilişkin Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 Esas ve 2015/85 sayılı iptal Kararı uyarınca yeniden değerlendirme yapılması lüzumu,
Kanuna aykırı, sanık müdafii ile O Yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 23.06.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.