YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2013/11076
KARAR NO : 2013/11902
KARAR TARİHİ : 20.09.2013

MAHKEMESİ :Sulh Hukuk Mahkemesi

Davacı vekili tarafından, davalılar aleyhine 07.10.2005 gününde verilen dilekçe ile ortaklığın giderilmesi istenmesi üzerine yapılan duruşma sonunda; davanın reddine dair verilen 30.12.2011 günlü hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılar … vd. vekili tarafından istenilmekle süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya ve içerisindeki bütün kağıtlar incelenerek gereği düşünüldü:

K A R A R
Dava, 1573 parsel sayılı taşınmazda ortaklığın giderilmesi isteğine ilişkindir.
Davalı …, dava konusu taşınmazdaki ortaklığın öncelikle aynen olmadığı takdirde satış suretiyle ortaklığın giderilmesini istediğini bildirmiştir.
Mahkemece, gider avansı süresinde yatırılmadığından davanın usulden reddine karar verilmiştir.
Hükmü, davalı … mirasçıları vekili temyiz etmiştir.
01.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 sayılı HMK’nın 114. maddesi dava şartlarını düzenlemiştir. HMK’nın 114/g maddesinde gider avansının yatırılmış olmasını dava şartı olarak tanımlamış, 115/2 maddesinde dava şartının yokluğu halinde izlenecek yol gösterilmiş, 120. maddesi ile de gider avansına ilişkin düzenlemeler getirilmiştir. Ayrıca anılan yasanın 324. maddesi ile de delil ikamesi için avans düzenlemesine ve avansın yatırılmaması halinde o delilin ikamesinden vazgeçilmiş sayılacağı öngörülmüştür.
Belirtilen bu düzenlemelere karşılık her davanın açıldığı tarihte yürürlükte olan hükümlere göre inceleneceği tartışmasızdır.
Nitekim, 6100 sayılı HMK’nın 448. maddesinde tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla yasanın derhal uygulanacağı hükme bağlanmıştır.
Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 12.12.2012 tarihli ve 2012/9-1170 Esas, 2012/1172 Karar sayılı kararına göre de; 1086 sayılı HUMK döneminde açılan derdest davalar yönünden 6100 sayılı HMK’nın 120/2. maddesi uyarınca eksik gider avansı istenemez.
Somut olayda; mahkemece 24.11.2011 tarihli celsede davanın davacı tarafından takip edilmemesi, davalı … vekili tarafından takip edilmesi üzerine davalı vekiline gider avansını yatırması için iki haftalık kesin süre verilmesine ayrıca … 11.Sulh Hukuk Mahkemesinin 2011/743 E sayılı dosyasının bekletici mesele yapılmasına karar verilmiştir. Davalı vekili tarafından kesin süre içerisinde gider avansı yatırılmadığı gerekçesiyle de davanın usulden reddine karar verilmiştir. Dava 07.10.2005 tarihinde 1086 sayılı Hukuk Usulu Mahkemeleri Kanununun yürürlükte olduğu dönemde açılmış ve 6100 sayılı Yasanın yürürlüğe girdiği tarihe kadar 1086 sayılı yasa hükümleri uygulanarak yürütülmüştür. Bu nedenle davanın açılması ile ilgili tüm işlemlerin tamamlandığı kabul edilmelidir.
Bu durumda mahkemece gerek 1086 sayılı HUMUK’nın ilgili hükümleri gerekse 6100 sayılı HMK’nın 324. maddesi uygulanmak suretiyle sonuca gidilmesi gerekirken olayda uygulama yeri bulunmayan 6100 sayılı Yasanın 115/1.2 ve 94/3 maddelerinden söz edilerek yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmemiştir.
Bu hususun yanında 24.11.2011 tarihli celsede … 11. Sulh Hukuk Mahkemesinin 2011/743 E sayılı dosyasının bekletici mesele yapılmasına karar verildiği halde henüz yapılması gereken zorunlu ve acil bir işlem olmadığı halde davalı vekiline gider avansı yatırması için kesin süre verilmesi de isabetli olmamıştır.
Hükmün açıklanan nedenlerle bozulması gerekmiştir.
SONUÇ: Yukarıda yazılı nedenlerle davalı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 20.09.2013 tarihinde oybirliği ile karar verildi.