YARGITAY KARARI
DAİRE : 15. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/22380
KARAR NO : 2013/6127
KARAR TARİHİ : 03.04.2013

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Hizmet Nedeniyle Güveni Kötüye Kullanma
HÜKÜM : Mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;
Güveni kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için; failin bir malın zilyedi olması, malın iade edilmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere faile rızayla tevdi ve teslim edilmesi, failin kendisine verilen malı, veriliş gayesinin dışında, zilyedi olduğu malda malikmiş gibi satması, rehnetmesi tüketmesi, değiştirmesi veya bozması ve benzeri şekillerde tasarrufta bulunması ya da devir olgusunu inkar etmesi şeklinde, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir.
Somut olayda; katılana ait işyerinde pazarlama ve tahsilat sorumlusu olarak çalışan sanığın, müşterilere verdiği mallar karşılığı düzenlediği makbuz suretlerinde oynamalar yapmak suretiyle 9.434 TL’yi uhdesinde tutmaktan ibaret eyleminin, hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu oluşturduğuna dair kabulde bir isabetsizlik görülmemiştir.
Eyleminin zincirleme biçimde gerçekleşmesi karşısında, sanık hakkında TCK.nın 43/1.maddesinin uygulanmaması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1-Gerekçeli kararda iddia ve savunmaya yer verilmeyerek CMK.nun 230/1-a maddesine aykırı davranılması,
2-Hapis cezasının alt sınırdan tayin olunmasına karşılık adli para cezası belirlenirken yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeden tam gün sayısının asgari hadden uzaklaşılması, yine 5237 sayılı TCK’ nın 61/8. maddesi hükmüne göre, cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesine yönelik arttırma ve indirimlerin birim gün üzerinden yapılması ve sonuç gün ile kişinin bir gün karşılığı ödeyebileceği miktarın çarpılması sonucu belirlenmesi gerektiği halde, birim gün sayısının belirlenmesinden sonra TCK’ nın 52. maddesine göre günlük 20 TL hesabıyla adli para cezasının bulunmasından sonra takdiri indirim uygulanarak sanık hakkında fazla ceza tayini,
3-Sanık müdafiinin lehe hükümlerin uygulanmasını talep etmesine rağmen, tayin olunan kısa süreli hapis cezasının TCK’nın 50.maddesinde belirlenen adli para cezasına ya da diğer seçenek yaptırımlara çevrilip çevrilmeyeceği hususunda olumlu veya olumsuz bir karar verilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı isteme aykırı olarak 5320 sayılı Yasanın 8/1.maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’un 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 03.04.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.