YARGITAY KARARI
DAİRE : 15. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2006/1504
KARAR NO : 2006/4738
KARAR TARİHİ : 24.07.2006
Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmal edildikten sonra gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
– K A R A R –
Dava, 15.01.1993 tarihli eser sözleşmesinden kaynaklanmıştır. Davalı yüklenici kesin hakedişte ödenmeyen 4.819.000.000 liranın davalı iş sahibinden tahsilini istemiş, mahkemece davanın kabulüne dair verilen karar davalı idare vekilince temyiz edilmiştir.
Taraflar arasındaki sözleşmede Bayındırlık İşleri Genel Şartnamesi (BİGŞ) sözleşmenin eki olarak kabul edilmiştir. HUMK.nun 287. maddesi uyarınca bir hususta ispat şekli taraflarca kararlaştırıldığı takdirde o hususun başka bir biçimde ispatlanması mümkün değildir. Sözleşmede kararlaştırılan bu kanıtlama şekli mahkemece de re’sen dikkate alınmalıdır. BİGŞ.nin 40 ncı maddesinde kesin hesabın itirazsız imzalanması durumunda yüklenicinin kesin hakedişi olduğu gibi kabul ettiği ve varsa itirazlarından vazgeçmiş sayılacağı hükme bağlanmıştır. Kesin hesap çalışmaları sırasında davacı yüklenici saptanan alacaklarının eksik bulunduğunu belirterek itirazlarını bildirmiş ise de bilâhare bu itirazlarından vazgeçmiş ve 18.12.2002’de kesin hakediş raporunu imzalamıştır. Davacı davasında davalı idarenin ödeme yapmayacağına dair baskısı nedeniyle itirazından vazgeçtiğini açıklamıştır. Ne var ki, ödemeyle ilgili olarak baskı yapıldığını ispat edemediği gibi ödeme yapıldığı tarihten itibaren 1 yıl içinde de davasını açmamıştır. Bu haliyle BK.nun 31 ve BİGŞ.nin 40. maddeleri uyarınca haklarından vazgeçmiş sayılacağının kabulü gerekeceğinden mahkemece sabit olmayan davanın reddine karar verilmesi yerine, davanın kabulü doğru olmamış, kararın bozulması uygun bulunmuştur.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan sebeplerle hükmün temyiz eden davalı Bakanlık yararına BOZULMASINA, 24.07.2006 gününde oybirliğiyle karar verildi.