YARGITAY KARARI
DAİRE : 15. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/4626
KARAR NO : 2009/962
KARAR TARİHİ : 23.02.2009
Mahkemesi :Sulh Hukuk Hakimliği
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
– K A R A R –
Davacı, davalıya ait aracın onarım bedelinin tahsili için başlatılan icra takibine davalının itirazı üzerine itirazın iptâli davası açmış, mahkemece itirazın iptâline, tazminat isteminin reddine karar verilmiş, hüküm taraflarca temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davacı yüklenicinin tüm, davalı iş sahibinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.
2-Eser sözleşmesinden kaynaklanan alacak davalarında temerrüt faizine karar verilebilmesi için, icra takibinden önce BK’nın 101. maddesi uyarınca borçluya usulüne uygun olarak ihtarname gönderilip, borçlunun temerrüde düşürülmesi gerekir. İcra takibinden önce BK’nın 101. maddesi uyarınca ihtarname gönderildiği kanıtlanamadığından icra takibinde istenen işlemiş faizin kabulüne karar verilemez.
Mahkeme kararının bu yönden bozulması gerekirse de bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden HUMK’nın 438/VII. maddesi uyarınca hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmesi gerekmiştir.
SONUÇ: Yukarıda 1. bendde açıklanan nedenlerle davacının tüm, davalının sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bendde açıklanan nedenlerle davalının temyiz itirazının kabulüne 18.12.2007 tarihli mahkeme kararının hüküm kısmının 1. maddesinde de yer alan “…… itirazın iptâline” kelimesinin çıkarılmasına, yerine “……… itirazın kısmen iptâline, 1.323,71 TL asıl alacak yönünden, takip tarihi olan 06.12.2005’den itibaren %38 oranını geçmeyecek şekilde avans faizi ile tahsili için icra takibinin devamına” ve yeni bir madde olarak, “reddedilen kısım üzerinden davalı vekili yararına; (275,00) TL. vekâlet ücretinin, davacıdan alınarak davalıya ödenmesine” cümlesinin eklenmesine, hükmün değiştirilen bu şekliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 203,00 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, fazla alınan temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, 23.02.2009 gününde oybirliğiyle karar verildi.