YARGITAY KARARI
DAİRE : 15. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/7012
KARAR NO : 2009/852
KARAR TARİHİ : 17.02.2009

Mahkemesi :Sulh Hukuk Hakimliği

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
– K A R A R –

Davacı iş sahibi tarafından açılan menfi tesbit davası sonucu davanın kabulüne, davacının icra takibi nedeniyle borçlu olmadığının tesbitine ve %40 kötü niyet tazminatının davalıdan alınarak davacıya ödenmesine karar verilmiş, karar davalı yüklenici tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş reddi gerekmiştir.
2-Menfi tesbit davası sonucu borçluyu menfi tesbit davası açmaya zorlayan takibin haksız ve kötü niyetli olduğu anlaşılırsa talebi üzerine takip konusu alacağın %40’ından aşağı olmamak üzere tazminata mahkum olunur (İİK’nın 72/V. Maddesi). Somut olayda davalı yüklenicinin icra takibinde kötü niyetli olduğu iddia ve ispat edilemediğinden %40 oranında tazminata hükmedilmesi doğru olmamış, karar bu yönden bozmayı gerektirmiş ise de; bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden hükmün HUMK 438/VII. maddesi uyarınca düzeltilerek onanması uygun görülmüştür.
SONUÇ: Yukarıda (1.) bendde açıklanan nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, (2.) bent uyarınca yerel mahkeme kararının hüküm fıkrası birinci bendinde yer alan “%40 kötü niyet tazminatı 1.122,00 YTL’nin de davalıdan alınarak davacıya verilmesine” cümlesinin hüküm fıkrasından çıkarılmasına yerine “Davacının %40 kötü niyet tazminatı talebinin reddine” cümlesinin yazılmasına ve kararın değişik bu haliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 130,40 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, 17.02.2009 gününde oybirliğiyle karar verildi.