YARGITAY KARARI
DAİRE : 15. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/2322
KARAR NO : 2010/2285
KARAR TARİHİ : 20.04.2010
Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
– K A R A R –
Dava, hafriyat işinden kalan alacağın tahsili istemiyle açılmış, davalı reddini savunmuş mahkemenin kısmen kabule dair kararı davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları reddedilmelidir.
2-Davacı, 07.04.2007 tarihli, davalının proje müdürünce imzalanan hesap ekstresi ile saptanan 38.338,88 TL alacağının 7 gün içinde ödenmesini, davalıya gönderdiği 07.05.2007 tarihli ihtarıyla istemiş, bunun üzerine davalı 17.07.2007 keşide tarihli çek ile 26.338,88 TL ödeme yapmış, kalan alacağına KDV ilavesi ile eldeki davayı açmıştır. Hükme dayanak bilirkişi raporunda, davacının bakiye alacağına 2.160,00 TL KDV ilavesi ile bulunan 41.023,88 TL alacağından 27.388,88 TL ödemenin mahsubuyla davacının alacağı saptanmıştır. Oysa davacı ihtarında bakiye alacağının 38.338,88 TL olduğunu bildirmiş; ayrıca KDV alacağından söz etmemiştir. Kaldı ki davasını da yukarıda sözü edilen hesap ekstresine dayalı açtığından kalan alacağına ayrıca KDV ilavesini isteyemez. Bu nedenle davacının 38.338,88 TL alacağından bilirkişice saptanan ve davacının temyiz konusu etmediğinden kesinleşen toplam 27.388,88 TL ödemenin mahsubuyla kalan 10.950,00 TL’nin hüküm altına alınması gerekirken bilirkişi görüşüyle bağlı kalınarak hükme varılması doğru olmadığından karar bozulmalıdır.
SONUÇ: Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davalının temyiz itirazlarının reddine; 2.bent uyarınca kabulü ile hükmün davalı yararına BOZULMASINA, fazla alınan temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 20.04.2010 gününde oybirliğiyle karar verildi.