YARGITAY KARARI
DAİRE : 15. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2011/6748
KARAR NO : 2012/3465
KARAR TARİHİ : 16.05.2012

Mahkemesi:Ticaret Mahkemesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
– K A R A R –
Dava eser sözleşmesinden kaynaklanan alacak ile ilgili yapılan icra takibine itirazın iptâli talebine ilişkin olup mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2-Davacı yüklenici tarafından açılan davada sözleşme gereği üstlenilen proje keşif vs. işlerin tamamlandığı ancak bedelin ödenmediği iddia edilerek yapılan icra takibine itirazın iptâli talep edilmiştir.
Mahkemece alınan bilirkişi raporu da dikkate alınarak işin tamamlanma oranına göre dava kısmen kabul edilmiş olup bu haliyle alacak yargılama ile belirlendiğinden likid kabul edilemeyeceğinden davalı da icra takibindeki itirazında kötüniyetli kabul edilemez. Buna rağmen davalı aleyhine icra inkâr tazminatına hükmedilmesi doğru olmadığından kararın bozulması gerekir. Ancak bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın 6100 Sayılı HMK’nın geçici 3. maddesinin yollamasıyla HUMK’nın 438/VII. maddesi gereği düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.
SONUÇ:Yukarıda 2. bentte açıklanan nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca mahkeme kararının 1 nolu hüküm fıkrasında bulunan “Davacının belirlenen alacağı likid olduğundan %40 tutarı inkâr tazminatının da davalıdan tahsiline” cümlesinin karardan çıkarılmasına, yerine “Davacının koşulları oluşmayan icra inkâr tazminat talebinin reddine” cümlesinin yazılmasına kararın değiştirilmiş bu haliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, fazla alınan temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 16.05.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.