YARGITAY KARARI
DAİRE : 16. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/3168
KARAR NO : 2008/4449
KARAR TARİHİ : 17.06.2008

MAHKEMESİ : MERİÇ İCRA MAHKEMESİ

Hükmen teslim edilen taşınmaza yeniden tecavüz etmek suçundan sanık …’un 765 sayılı TCK’nun 309/1., 5237sayılı TCK’nun 58, 765 sayılı TCK’nun 59/2.maddeleri gereğince 5 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verilmiş, hüküm yasal süresi içerisinde sanık tarafından temyiz edildiğinden,Yargıtay C.Başsavcılığının bozma istemli tebliğnamesiyle dosya Daireye gönderilmiş olmakla, inceleme raporu ve dosyadaki belgeler okunarak GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
Sanığın sair temyiz itirazlarının reddine Ancak,
1- Sanığa isnat edilen suçun oluşup oluşmadığının saptanabilmesi için, icraen teslim edilmiş olan taşınmaza teslimden sonra haklı bir sebep olmaksızın zapt ve işgal kastıyla girip girmediğinin mahallinde yapılacak keşif ile belirlenmesi, keşifte tarafların göstereceği tanıkların dinlenmesi ve bu şekilde elde edilen delillerin dosyadaki diğer kanıtlar ile birlikte değerlendirilip, sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir edilmesi gerekirken eksik araştırma ile beraatine karar verilmesi,
2- 5252 sayılı TCK’nun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun’un 9/3.maddesinde yer alan “lehe olan hüküm, önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenir” hükmü karşısında, suç tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan 765 sayılı TCK ile 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK’nun ilgili bütün hükümleri olaya uygulanıp, leh ve aleyhteki hükümleri ayrı ayrı ele alınarak, ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması cezanın bireyselleştirilmesine ilişkin hükümlerin de kararın gerekçe bölümünde tartışılıp sonucuna göre lehe olan yasanın belirlenmesi gerekirken denetime olanak vermeyecek şekilde hüküm tesisi,
3- 5252 sayılı TCK’nun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun’un 9/3.maddesinde yer alan “lehe olan hüküm, önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle
belirlenir” hükmü karşısında, uygulamanın 765 sayılı TCK’nun ilgili bütün hükümlerinin uygulanması yerine, tekerrür hükümleri yönünden lehe olduğu belirlenen 5237 sayılı TCK’nun 58. madde hükümleri uygulanmak suretiyle yazılı şekilde karma uygulama yapılması,
İsabetsizdir. Açıklanan nedenlerle temyiz itirazları yerinde görülmekle hükmün istem gibi BOZULMASINA, 17.06.2008 gününde oybirliğiyle karar verildi.