YARGITAY KARARI
DAİRE : 16. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2013/6418
KARAR NO : 2013/6817
KARAR TARİHİ : 17.06.2013

MAHKEMESİ :KADASTRO MAHKEMESİ

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün Yargıtay’ca incelenmesi istenilmekle; temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı, inceleme raporu ve dosyadaki belgeler okundu, GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
Yargıtay bozma ilamında özetle; “kamulaştırma işlemine ilişkin tüm belgeler getirtildikten sonra mahallinde yeniden keşif yapılarak; yerel bilirkişi ve tanıklardan kamulaştırma belgelerinde adı geçen …’in kim olduğunun ve dava konusu taşınmazlarla ilgisinin saptanması, tespit dayanağı tapu kaydının kapsamının yöntemince belirlenmesi ve taşınmazların batısında bulunan yolun ne zaman yapıldığının yöntemince belirlenmesi; 3 kişilik fen bilirkişi kurulundan ayrıntılı rapor alınması ve sonucuna göre karar verilmesi” gereğine değinilmiştir. Mahkemece bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonunda verilen kesin süre içinde gider avansının ödenmemesi nedeniyle ve 6100 sayılı HMK’nın 114/g maddesi uyarınca davanın, dava şartı yokluğu nedeniyle usulden reddine, çekişmeli 106 ada 2 ve 3 parsel sayılı taşınmazların tespit gibi tescillerine karar verilmiş; hüküm, davacı … vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, 1086 sayılı HUMK’nın yürürlükte bulunduğu 18.01.2005 tarihinde açılmıştır. Gider avansı uygulaması ise 6100 sayılı HMK ile usul hukukumuza girmiştir. HUMK’nın yürürlüğü döneminde usul hukukumuzda yer almayan gider avansına ilişkin düzenlemenin, yeni usul kanunumuzun yürürlüğe girdiği 01.10.2011 tarihi itibariyle tahkikat aşamasına geçilmiş dosyalar bakımından uygulanma olanağı yoktur. HGK’nın 12.12.2012 tarih 2012/9-1170-1172 Esas ve Karar sayılı kararında da, uyuşmazlığa konu davanın 1086 sayılı HUMK’nın zamanında açılmış ve tahkikat aşamasına geçilmiş bulunması halinde gider avansı istenemeyeceği; koşullarının bulunması halinde sadece HMK’nın 324. maddesi uyarınca delil avansı istenebileceği belirtilmiştir. Somut olayda dava, 1086 sayılı HUMK’nın yürürlükte bulunduğu dönemde açılmış ve tahkikat aşamasına geçilmiş bulunduğundan, gider avansına yönelik 6100 sayılı HMK’nın 120. maddesinin uygulanma olanağı yoktur. Ancak dosya keşfe hazır halde bulunmakla ve 3402 sayılı Kadastro Kanunu’nun 36. maddesi HMK’nın 324. maddesindeki delil avansı düzenlemesine göre özel hüküm olması nedeniyle; mahkemece öncelikle keşif gün ve saati de belirlenerek, davacı tarafa keşif giderlerini yatırması için 3402 sayılı Yasa’nın 36. maddesi uyarınca yeniden yöntemine uygun ve makul bir süre verilmeli, ara kararı gereklerinin yerine getirilmesi halinde mahallinde keşif yapılmalı, bundan sonra toplanan ve toplanacak tüm deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna göre bir karar verilmelidir. Mahkemece bu husus göz ardı edilerek yazılı olduğu şekilde karar verilmiş olması isabetsizdir. Davacı … vekilinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden kabulü ile hükmün BOZULMASINA, 17.06.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.