YARGITAY KARARI
DAİRE : 19. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2007/10145
KARAR NO : 2008/4538
KARAR TARİHİ : 29.04.2008
Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi
Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalılar vekilince temyiz edilmiş ise de ek kararla bu istemin reddedilmesi ve yeniden temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
– K A R A R –
Davacı vekili, müvekkili banka ile davalılardan … Ltd.Şti. arasında kredi sözleşmesi yapıldığını, sözleşmeyi diğer davalıların müşterek borçlu ve müteselsil kefil olarak imzaladıklarını, alacağın tahsili için yapılan icra takibinin davalıların haksız itirazı nedeniyle durduğunu ileri sürerek itirazın iptaline, %40 tazminata karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalılar vekili davacının aynı alacak için Ankara 22.İcra Müdürlüğü’ nün 1998/614 ve 617 sayılı dosyalarında ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla takip yaptığını İİK’ nun 45.maddesi hükümlerine göre mükerrerlik bulunduğunu, hem genel haciz yolunun hem de ipoteğin paraya çevrilmesi yoluna gidilemeyeceğini beyan ederek davanın reddini savunmuştur.
Mahkemece benimsenen 06.06.2003 tarihli bilirkişi raporu doğrultusunda davalı asıl borçlu … Ltd.Şti.’nin asıl borcunun ipotekle teminat altına alınan miktardan geriye kalandan az olduğu gibi, kefillerin kefalet limitinden de az olduğu, İİK’ nun 45.maddesinin ihlal edilmediği gerekçesiyle davanın kabulüne, davalıların 11.938.37 YTL’ye itirazlarının iptaline, bu miktara takip tarihinden itibaren % 145 temerrüt faizi uygulanmasına, %40 icra inkar tazminatının davalılardan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalılar vekilince temyiz edilmiştir.
Mahkemece kararın 22.05.2007 tarihinde temyiz edildiği, temyiz harcının ¼’ünün ve temyiz posta masrafının yatırıldığı ancak mahkeme ilamında belirtilen bakiye 537.22 YTL harcın yatırılmadığı, muhtıranın tebliğinden itibaren bakiye ilam harcının HUMK 434/son maddesi gereğince 7 günlük kesin süre içinde yatırıldığına dair evrakın getirilmesi veya mahkemeye gönderilmesi için davalılar vekiline 01.06.2007 tarihinde muhtıra tebliğ edilmiştir.Davalı taraf muhtıranın gereğini yerine getirmemiştir.Mahkemenin aynı esas ve karar numarası üzerinden verilen 13.06.2007 tarihli kararıyla bakiye ilam harcı süresinde yatırılmadığı için HUMK 432/son maddesi gereğince temyiz talebinin reddine karar verilmiştir. Bu hüküm davalılar vekilince temyiz edilmiştir.
Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere göre, temyiz isteminin reddine ilişkin 13.06.2007 günlü ek kararın ONANMASINA, fazla yatırılan peşin harcın istek halinde iadesine, 29.04.2008 gününde oybirliğiyle karar verildi.