YARGITAY KARARI
DAİRE : 19. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2007/5918
KARAR NO : 2007/10508
KARAR TARİHİ : 23.11.2007

Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi

Taraflar arasındaki birleştirilen menfi tespit-itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı asıl davanın reddine birleşen davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün davacı vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacı-karşı davalı vek. Av…. gelmiş karşı tarafdan kimse gelmemiş olduğundan onun yokluğunda duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatın sözlü açıklaması dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
..- K A R A R –
Asıl dava, davalıdan alınan büfe burgerlerinin bozuk(ayıplı) olması nedeniyle davalıya borçlu olunmadığının tespiti ile ödenen paranın istirdatı, birleşen davada ise davalıya satılan ve teslim edilen mal bedelinin tahsili için yapılan icra takibine yönelik itirazın iptali ve tazminat istemine ilişkindir.
Asıl davanın davalısı … AŞ. vekili davacıya satılan ürünlerin … firması aracılığı ile teslim edildiğini ve ürünün hangi ısıda teslim edildiğine dair kalibrasyon kayıtları bulunduğunu esas üründe bir bozulma var ise bunun davacının depolarındaki saklama koşullarından kaynaklanmış olabileceğini belirterek davanın reddini istemiştir.
Birleşen davanın davacısı ….ve Gıda AŞ.’nin … 4.Asliye Ticaret Mahkemesinin 2004/ 652 Esas sayılı dosyada açtığı itirazın iptali davası, menfi tespit davası ile birleştirilmiştir.
Mahkemece iddia, savunma, toplanan deliller ve bilirkişi raporuna göre davalı birleşen davanın davacısı … AŞ.’nin sunduğu … teslim makbuzlarında ürünlerin uygun ısı ve görünümde teslim edildiği davacının itiraz etmeksizin ürünleri aldığı, aldığı ürünleri deposunda beklettikten sonra satışa sunduğu ayıbın soğuk zincirinin kırılması sonucu ortaya çıktığı üretici satıcının bir kusuru bulunmadığından asıl davanın reddine birleşen itirazın iptali davasının kısmen kabulü ile 29.429.09 YTL üzerinden itirazın iptaline takip tarihinden itibaren bu miktara avans faizi yürütülmesine % 40 icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm davacı-birleşen davanın davalısı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere ve özellikle soğuk zincirinin ürünün davacıya tesliminden önce kırıldığının kanıtlanamamasına ve birleşen davada hüküm altına alınan miktar üzerinden İİK’nun 67/2.maddesi uyarınca davacı alacaklı yararına tazminata hükmedilmesinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davacı-karşı davalı vekilinin yerinde görülmeyen bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun bulunan hükmün ONANMASINA, 23.11.2007 gününde oybirliğiyle karar verildi.