YARGITAY KARARI
DAİRE : 19. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2011/9219
KARAR NO : 2012/2996
KARAR TARİHİ : 28.02.2012

MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün davalı tarafından duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davalı asil … gelmiş, davacı tarafından kimse gelmemiş olduğundan onun yokluğunda duruşmaya başlanarak hazır bulunan davalının sözlü açıklaması dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
-KARAR-
Davacı vekili,müvekkili ile davalı şirketin mal alım satımı konusunda anlaştıklarını, müvekkilinin mal bedelini ödemesine ve ihtara rağmen malların teslim edilmediğini, davalı hakkında icra takibine girişildiğini itiraz üzerine takibin durduğunu belirterek,itirazın iptali ile takibin devamına icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı 03.03.2006 tarihli oturumda davacı tarafa herhangi bir borcunun olmadığını, davanın reddini istediğini beyan etmiştir.
Mahkemece, dosya kapsamı, bilirkişi asıl ve ek raporuna göre davanın kısmen kabulü ile davalının icra takibine yaptığı itirazının 134.264.21 TL asıl alacak, 70.251,44 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 204.515,65 TL’lik kısmı için iptaline, bu miktar üzerinden takibin devamına, %40 icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.
Borçlar Kanunu’nun 182/2.maddesi uyarınca hilafına adet veya mukavele mevcut değil ise satıcı ve alıcı borçları aynı zamanda ifa etmekle mükellef olduğundan ve çek bir ödeme vasıtası olup mevcut bir borcun tasfiyesi amacıyla düzenlendiği kabul edildiğinden, davacı, bu karinenin aksini ve satın alınan malların teslim edilmediğini yazılı belge ile ispatlamak zorundadır.
Belirtilen husus gözetilmeden yazılı olduğu şekilde hüküm tesisi doğru görülmemiştir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 28.02.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.