YARGITAY KARARI
DAİRE : 19. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2012/10124
KARAR NO : 2012/16111
KARAR TARİHİ : 07.11.2012
MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi
Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
– K A R A R –
Davacı vekili, toptan ve perakende gıda ve kahve pazarlama işi ile uğraşan müvekkilinin davalıdan satın alınan 250 koli küp şeker bedeli ile 47 çuval toz şeker bedeli toplam 8.050,00 TL’yi visa kartı ile davalıya peşin olarak ödediğini, ancak söz konusu malların müvekkiline teslim edilmediğini, davalıya karşı başlatılan ilamsız icra takibine itiraz edildiğini ileri sürerek itirazın iptali ile takibin devamına, %40 icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı vekili, müvekkili şirketin hiçbir borcunun bulunmadığını, aksine 15.02.2007 tarihli ihtarnamede belirtildiği üzere davacının 25.121,80 TL müvekkili şirkete borcu bulunduğunu, talep edilen ödemelerin cari hesaba mahsuben tahsil edilmiş olup karşılığında şirket elemanınca tahsilat makbuzu verildiğini tahsilatların kredi kartı ile yapıldığını ileri sürerek davanın reddine ve müvekkili lehine %40 tazminata karar verilmesini talep etmiştir.
Mahkemece yapılan yargılama sonunda toplanan delillere ve benimsenen bilirkişi raporuna göre; BK’nın 182/2. maddesine göre aksine adet veya sözleşme mecut değil ise satıcı ile alıcı borçlarını aynı zamanda ifa etmekle yükümlü oldukları, davacının bu karinenin aksine olarak bir adedin veya sözleşmenin mevcudiyetini veya satışın veresiye olduğunu kanıtlaması gerektiği, bununla birlikte ceza dosyası kapsamı gözetildiğinde davalı şirketin çalışanının zimmetine para geçirmek suçundan açılan kamu davasında davalı şirket çalışanının ceza aldığı, ceza dosyasındaki tüm belgeler, ifadeler dikkate alındığında ispat yükü tersine çevrilerek davalı tarafın malı teslim etmediğini ispatlaması gerektiği, davalının yemin teklif etme hakkını kullanmadığı gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne karar verilerek icra dosyasındaki asıl alacak miktarının 8.050,00 TL olup bu miktar üzerinde takip talebinde belirtildiği şekilde takibin devamına; işlemiş faiz yönünden itirazın kaldırılması talebinin reddine, koşulları oluşmadığından davacının icra inkar tazminatı talebinin reddine karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin yerinde görülmeyen bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun bulunan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının temyiz edenden alınmasına, 07.11.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.