YARGITAY KARARI
DAİRE : 19. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2012/13107
KARAR NO : 2013/4049
KARAR TARİHİ : 04.03.2013
MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi
Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde taraf vekillerince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
– K A R A R –
Davacı vekili; taraflar arasında 27.10.2009 tarihinde hizmet alım sözleşmesi imzalandığını, 15.05.2008 gün ve 5763 sayılı Kanunun 24. maddesi ile 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu 81. maddesi 1. fıkrasına (1) bendi eklendiği, 5510 sayılı Yasanın 4. maddesinin (a) bendi uyarınca sigortalı çalıştıran özel sektör işverenlerinin malullük, yaşlılık ve ölüm sigortaları primlerinden işveren hissesinin 5 puanlık kısmına isabet eden tutarın hazinece karşılanacağının hüküm altına alındığı, ancak davalının Kamu İhale Genel Tebliğinin 4. maddesini gerekçe göstererek hazinece karşılanacağı hüküm altına alınan %5’lik destek ve teşvik payına ilişkin olarak müvekkilinin hakedişlerinden kesinti yaptığını, yapılan bu haksız kesintilerin tahsili için başlatılan icra takibinin davalının haksız itirazı sonucu durduğunu belirterek itirazın iptali ile takibin devamına ve %40’tan az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı vekili; davacının hakedişlerinden yapılan kesintilerin taraflar arasındaki sözleşme ile Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğin 4. maddesinde belirtilen şekilde yapıldığını, Tebliğde hazinece karşılanan prim tutarının idare tarafından yüklenicinin hak edişinden kesileceği hükmünün yer aldığını bildirerek davanın reddine ve %40’tan az olmamak üzere kötü niyet tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini istemiştir.
Mahkemece toplanan deliller ve dosya kapsamına göre; hazinenin işverene yaptığı prim yardımının ihale makamı olan davalı tarafından davacının hakedişinden kesilmesinin 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun amacına aykırı olduğu, zira tebliğ hükümlerinin kanuna aykırı olamayacağı, buna göre davacının hakedişlerinden kesilen 77.926,93 TL’nin davacıya ödenmesi gerektiği, davacının borçluyu temerrüde düşürmeden tahakkuk ettirdiği faizleri talep edemeyeceği, ayrıca KDV’nin de talep edilemeyeceği gerekçesiyle davanın kısmen kabulü ile takibin 77.926,93 TL üzerinden devamına ve davalının %40 oranında icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmiş, hüküm taraf vekillerince temyiz edilmiştir.
Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, taraf vekillerinin yerinde görülmeyen bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun bulunan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının temyiz edenlerden alınmasına,04.03.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.