YARGITAY KARARI
DAİRE : 2. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2021/7640
KARAR NO : 2022/21470
KARAR TARİHİ : 26.12.2022

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Hırsızlık
HÜKÜM : Mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Suça sürüklenen çocuklar hakkında 02/03/2016 tarihli duruşmada ara karar ile yeterli gerekçe gösterilerek sosyal inceleme raporu aldırılmamasına karar verildiğinin anlaşılması karşısında, tebliğnamedeki 2 no’lu bozma düşüncesine iştirak edilmemiş; suça sürüklenen çocuk …’in nüfus kaydına göre 16/06/1999 ve suça sürüklenen çocuk …’in nüfus kaydına göre 15/05/1998 doğumlu olup, 18 yaşını doldurmamış olmaları nedeniyle 06/01/2016, 13/01/2016 ve 02/03/2016 tarihli duruşmaların kapalı yerine açık yapılması ve hükmün de açık duruşmada açıklanması suretiyle CMK’nın 185. maddesine aykırı davranılması telafisi mümkün olmadığından bozma nedeni yapılmamış, dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;
1- Kullanma hırsızlığı suçunun oluşabilmesi için geçici yararlanma amacıyla alınan malın kısa bir süre kullanıldıktan sonra sahibine geri verilmesi veya kolaylıkla bulunabileceği bir yere bırakılması, henüz bırakılmamış ise geri verilmek üzere alındığının açıkça anlaşılması ve iade amacının mal alınırken mevcut olması gerekmektedir. Buna göre somut olayda, suça sürüklenen çocukların çaldıkları motosiklete bindikten sonra aynı gün motosikleti çaldıkları yere yakın bir yere bıraktıklarının ve suça konu motosikletin bu bırakılan yerde müşteki tarafından bulunduğunun anlaşılması karşısında; suça sürüklenen çocukların eylemlerinin TCK’nın 146. maddesinde düzenlenen kullanma hırsızlığı suçunu oluşturduğu gözetilmeden yazılı şekilde hükümler kurulması,
2- İddianamede, suça sürüklenen çocuklar hakkında TCK’nın 31/2. maddesinin uygulanması talep edildiği halde, suça sürüklenen çocuklara TCK’nın 31/3. maddesinin uygulanması ihtimaline binaen ek savunma hakkı verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde TCK’nın 31/3. maddesi uygulanmak suretiyle mahkumiyet kararları verilerek CMK’nın 226. maddesine aykırı davranılması,
3- Kabule göre de;
a) Suç tarihi itibariyle daha önce kasıtlı bir suçtan dolayı 3 aydan fazla hapis cezasına mahkum edilmeyen ve TCK’nın 51/1. maddesinin (a) bendine göre tayin olunan cezalarının ertelenmesine yasal engel bulunmadığı belirlenen suça sürüklenen çocuklar hakkında belirlenen 2 yıl 9 ay 10 gün hapis cezalarının, TCK’nın 51/1. maddesinin (b) bendine göre suçu işledikten sonra yargılama sürecinde pişmanlık gösterip göstermedikleri dikkate alınıp tekrar suç işleyip işlemeyecekleri konusunda oluşan kanaat değerlendirilerek ertelenip ertelenmeyeceğine karar verilmesi gerekirken, suç tarihi itibariyle 18 yaşından küçük olan suça sürüklenen çocuklar hakkında 5237 sayılı TCK’nın 51/1. maddesi uyarınca hapis cezasında erteleme sınırının 3 yıl olduğu gözetilmeden, verilen cezaların 2 yıldan fazla olduğundan bahisle yasal olmayan gerekçe ile ertelenmesine yer olmadığına karar verilmesi,
b) Suça sürüklenen çocukların çalmış oldukları suça konu motosikleti hasarlı olarak iade ettikleri dikkate alındığında kısmi iadenin gerçekleştiği kabul edilerek, kısmi iadeye rızasının bulunup bulunmadığı müştekiden sorulup sonucuna göre suça sürüklenen çocuklar hakkında TCK’nın 168/1-4. maddesinde düzenlenen etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılması gerektiği gözetilmeden tam iadenin gerçekleştiği kabulüyle TCK’nın 168/1. maddesi uygulanmak suretiyle yazılı şekilde hükümler kurulması,
c) Etkin pişmanlığın soruşturma aşamasında gerçekleştiğinin kabul edilmiş olması karşısında; TCK’nın 168/1. maddesi ile uygulama yapılırken, anılan maddenin 2. fıkrasındaki indirim oranının üst sınırı olan 1/2 oranından daha fazla indirim yapılması gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde 1/3 oranında indirim yapılarak suça sürüklenen çocuklar hakkında fazla cezalara hükmedilmesi,
d) Cezadan indirim yapılmasını gerektiren şahsi sebeplerden olan etkin pişmanlık hükümlerine ilişkin TCK’nın 168/1. maddesinin, yaş küçüklüğü nedeniyle cezadan indirim yapılmasına ilişkin aynı Kanun’un 31/3. maddesinden önce uygulanması suretiyle TCK’nın 61/5. maddesine aykırı davranılması,

Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuklar müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin bu sebeplerden dolayı BOZULMASINA, bozma sonrası kurulacak hükümlerde CMUK’nın 326/son maddesinin gözetilmesine, 26/12/2022 gününde oybirliğiyle karar verildi.