Yargıtay Kararı 2. Hukuk Dairesi 2011/9589 E. 2012/6597 K. 21.03.2012 T.

YARGITAY KARARI
DAİRE : 2. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2011/9589
KARAR NO : 2012/6597
KARAR TARİHİ : 21.03.2012

MAHKEMESİ :Aile Mahkemesi

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm velayet yönünden temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuna uygun sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir yanlışlık görülmemesine göre, yerinde bulunmayan temyiz isteğinin reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının temyiz edene yükletilmesine, peşin alınan harcın mahsubuna ve 90.00 TL. temyiz başvuru harcı peşin alındığından başkaca harç alınmasına yer olmadığına, işbu kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere oyçokluğuyla karar verildi. 20.03.2012 (Salı.)

(Muhalif)

KARŞI OY YAZISI
Anlaşmalı boşanma davasında kadın ve erkek eş ayrı olarak imzalı beyanlarında çocuğun velayetinin kendilerine verilmesini istemiştir. Diğer bir ifadeyle velayetin hangi eşe verileceği konusunda iradeleri örtüşmemiştir.
Mahkeme re'sen velayet düzenleyeceği yerde yapacağı iş velayet önerisini taraflara sunup kabul edilirse anlaşmalı boşanmaya karar vermek aksi halde davaya Türk Medeni Kanununun 166/1. hükmüne göre devam etmektedir.
Yerel mahkeme velayet konusunda re'sen düzenleme yaparak anlaşmalı boşanma kararı vermiştir.
Anlaşmalı boşanma davalarında boşanmanın fer'i hükümleri konusunda re'sen düzenleme hak ve yetkisi bulunmamaktadır. Pozitif hukukun vermediği bir yetkiyi hakimin kendiliğinden kullanması hukukun temel ilkeleri ile bağdaşmaz.
Diğer yandan;
Velayet konusunda çekişmenin temyiz edilmek suretiyle sürdürüldüğüne işaret edilmesine rağmen temyiz istemini sadece velayet olarak sınırlayarak hükmün boşanma bölümünün kesinleşmesine sebebiyet veren değerli çoğunluğun görüşüne katılma olanağımız da bulunmamaktadır.
Bir yandan boşanmanın fer'i hükmü olan velayet konusunda çekişme var deyip bir yandan da tüm konularda anlaşma varmış gibi hükmün boşanma bölümünün kesinleşmesine sebebiyet vermek anlaşmalı boşanma kavramı ile bağdaşmaz.
Velayet konusunda çekişme sürdüğüne göre anlaşmalı boşanma hükmü kesinleşmiştir denilemez.
Temyiz sınırlandırmasına da kabul şekli bakımından katılabilmem mümkün değildir.
Farklı düşünüyorum.