YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2006/17957
KARAR NO : 2007/1277
KARAR TARİHİ : 01.02.2007

MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında … Köyü 117 ada 237, 216, 194, 233, 50, 116 ada 35 ve 37, 102 ada 11 ve 135 parsel nolu taşınmazlar, belgesizden tarla ve bahçe olarak 100 dönüm sınırlamasını aşmaları nedeniyle, kısmen de orman oldukları bildirilerek Hazine adına tesbit edilmiştir. Davacı, zilyetlik iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın kısmen kabulüne ve dava konusu 117 ada 233, 216, 194, 102 ada 135 parsellerin davacı adına tesciline, 117 ada 237, 50, 116 ada 35, 102 ada 11 parseller hakkındaki davanın feragat nedeniyle reddine, 116 ada 37 parselin orman olması nedeniyle reddine, davası reddedilen taşınmazların tespit gibi tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır.
Mahkemece yapılan araştırma, inceleme ve uygulama hükme yeterli değildir. Şöyle ki;
1- Çekişmeli taşınmazlardan 102 ada 11 parsel ile 102 ada 135 parselin tespiti orman niteliğiyle; 117 ada 50 parselin tespiti ham … niteliğiyle; 117 ada 194 ve 233 parsellerin tespitleri zilyedinin 100 dönüm sınırlamasının dolması sebebiyle tarla niteliğiyle Hazine adına yapılmıştır. Diğer çekişmeli taşınmazlardan 116 ada 37 parsel ile 117 ada 216 parsel … … adına, 116 ada 35 parsel … … adına, 117 ada 237 parsel … … adına tespit edilmiştir.Davacı Hazine ve OrmanYönetimi dışındaki tespit maliklerine husumet yöneltmemiş, yargılama aşamasında 116 ada 35, 117 ada 237, 117 ada 50, 102 ada 11 parsellerden feragat etmesi nedeniyle bu parseller hakkındaki davanın reddine, tespit gibi tescile karar verilmiştir. Ancak, … … adına tespit edilen 117 ada 216 ve 116 ada 37 parseller hakkında davanın esasına girilerek karar verilmiştir. Husumet dava şartlarından olup, kamu düzenine ilişkindir. Bu nedenle, 117 ada 216 ve 116 ada 37 parsel hakkında husumetten red kararı verilmesi gerekirken davanın esasına girilmesi isabetsiz olduğu gibi kabule göre 116 ada 37 parsel hakkında Orman Yönetimince orman savına dayalı bir dava açılmadığı halde, orman niteliğiyle Hazine adına tescile karar verilmesi de doğru değildir.
2- Davacı adına tescile karar verilen 117 ada 233, 194, 102 ada 135 parseller hakkındaki temyiz itirazlarına gelince; bu taşınmazlar hakkında yapılan orman araştırması yetersizdir. Hükme esas alınan uzman bilirkişi raporunda, çekişmeli taşınmazların yeraldığı kadastro paftası ile memleket haritasının ölçekleri eşitlenmek suretiyle bir inceleme yapılmamış, dairenin 11.07.2006 tarihli geri çevirme kararı ile bu incelemenin yapılması istenmiş ise de, yine memleket haritası üzerinde taşınmazların yeri yaklaşık olarak, kırmızı ile işaretlenmesi ile yetinilmiştir. Böylesine bir inceleme çekişmeli taşınmazların öncesi itibariyle orman olup olmadığını ve hukuki durumunu belirlemeye yeterli değildir.
O halde, çekişmeli 117 ada 233, 194, 102 ada 135 parseller hakkında mahkemece, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman yüksek mühendisi ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, çekişmeli 117 ada 216 ve 116 ada 37 parseller hakkında ise husumet yönünden davanın reddine karar verilmelidir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; Orman Yönetimi ve Hazinenin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA 01/02/2007 günü oybirliği ile karar verildi.