YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2007/11611
KARAR NO : 2007/14118
KARAR TARİHİ : 08.11.2007
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı gerçek kişiler ile Orman Yönetimi ve Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında, … Köyü 62 parsel sayılı 2.638 m2 yüzölçümündeki taşınmaz 71 yazım numaralı vergi kaydı uygulanarak, 165 parsel sayılı 1.032 m2 yüzölçümündeki taşınmaz senetsiz ve belgesizden, 167 parsel sayılı 4.850 m2 yüzölçümündeki taşınmaz 24 yazım numaralı vergi kaydı uygulanarak, 208 parsel sayılı 1.974 m2 yüzölçümündeki taşınmaz 171 yazım numaralı vergi kaydı uygulanarak, 230 parsel sayılı 1.428 m2 yüzölçümündeki taşınmaz 180 yazım numaralı vergi kaydı uygulanarak, 238 ve 239 parsel sayılı sırasıyla 4.495 m2 ve 1.552 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar 59 yazım numaralı vergi kaydı uygulanarak ve dahili davacıların miras bırakanı olan … …’nın zilyetliğinde bulunduğu, ancak taşınmazların kesinleşen orman tahdit haritası içinde kaldığından söz edilerek orman niteliği ile Hazine adına tespit edilmişlerdir. İtirazı kadastro komisyonunca reddedilen … …, çekişmeli taşınmazların adına tapuya tescili istemiyle dava açmıştır. Mahkemece davanın kısmen kabulüne, dava konusu 62, 238 ve 239 parsel sayılı taşınmazların kesinleşen tahdit içinde kaldıklarından bu yerlere yönelik açılan davanın reddine, diğer davalı parsellerin kadastro tespitlerinin iptal edilerek 208 parsel sayılı taşınmazın … … mirasçıları adlarına, 165, 167 ve 230 parsel sayılı taşınmazların fen bilirkişi tarafından düzenlenen krokili raporda (A) ile işaretlenen bölümlerinin tespit gibi, (B) ile işaretlenen kesimlerinin ise, … … mirasçıları adlarına tapuya tescillerine, 230 parselin (A) bölümüne ilişkin 2/B uygulamasının iptaline, diğer çıkarma işlemlerinin onaylanmasına karar verilmiş, hüküm davacı kişiler, davalılar Orman Yönetimi ve Hazine tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 1964 yılında yapılıp kesinleşen orman kadastrosu, 1979 yılında genel arazi kadastrosu, 21.10.1987 tarihinde ilan edilerek kesinleşmeyen aplikasyon ve 3302 Sayılı Yasanın 2/B madde uygulaması vardır.
Mahkemece yapılan inceleme, araştırma ve uygulama hükme yeterli değildir. Şöyle ki; bir örneği dosya arasında bulunan 1964 tahdit haritası ile 1987 yılında yapılan aplikasyon haritasında aynı noktaları birleştiren hat arasında açı, eğim ve uzaklık bakımından farklılık olduğu anlaşılmaktadır. Kaldı ki; Dairemizde temyiz incelemesi yapılan Karadeniz Ereğli Kadastro Mahkemesinin 2005/55-2006/129 Esas sayılı dosyasında hükme dayanak yapılan
Orman Bilirkişi … … tarafından düzenlenen raporda; 1987 yılında yapılan aplikasyonun yanlış, ilk tahdit haritası ile uyumsuz olduğu açıklanmıştır. Temyize konu dosyada hükme dayanak yapılan orman bilirkişi tarafından düzenlenen raporda bu yönde açıklama yapılmamış olup, çekişmeli taşınmazlar 1964 tahdit haritası üzerinde nokta olarak işaretlenmiş, 1987 yılında yapılıp kesinleşen aplikasyon ve 2/B haritası ile uyumlu olarak hat uygulaması yapılmıştır. Bu haliyle uzman bilirkişinin orman tahdit haritası ve tutanaklarını nasıl uyguladığı ve taşınmazın kesinleşen orman tahdidinde ne gibi işleme tabi tutulduğu net olarak anlaşılamamaktadır. Diğer taraftan; kabule göre de, hükme yapılan orman bilirkişi tarafından düzenlenen raporda; 165 ve 167 parsel sayılı taşınmazların (A) ile işaretlenen bölümlerinin 1964 tahdidi içinde iken 2/B madde uygulaması ile Hazine adına orman rejimi dışına çıkarıldığı, üzerlerinde ormana özgü bulgu olmadığından 2/B işleminin yerinde olduğu açıklandığı halde, mahkemece 165 ve 167 parsel sayılı taşınmazlara ilişkin 2/B işlemlerinin onaylanmasına karar verilmiş, ancak bu parsellerin (A) ile işaretlenen ve 2/B ile orman rejimi dışına çıkarıldığı belirlenen bölümlerinin tespit gibi orman niteliği ile tapuya tescillerine karar verilmiştir. Ayrıca; gene kabule göre 62, 238 ve 239 parsel sayılı taşınmazlara yönelik açılan davanın reddine karar verildiği halde tescile yönelik hüküm kurulmamıştır
Dosyada 1964 yılına ait orijinal renkli tahdit haritası örneği ve ilgili OTS’lere ilişkin açı, mesafe ve ölçü değerlerini de gösterir şekilde 1964 yılına ve aplikasyona ilişkin çalışma tutanakları bulunmadığından orman raporları denetlenememektedir. Bu durumda, hükme dayanak yapılan orman bilirkişi raporu karar vermeye yeterli olmayıp, çekişmeli taşınmazın ilk tahdit haritasındaki konumu ile ilk orman kadastrosu ile aplikasyon arasında çelişki bulunup bulunmadığı yönünde duraksama olmuştur.
Orman Kadastrosunun kesinleştiği yerlerde bir yerin orman olup olmadığı ve hukuki niteliği orman kadastro tutanaklarının ve haritasının uygulanması suretiyle belirlenir.
Bilindiği gibi, aplikasyon; orman kadastrosu daha önceden yapılmış olan yerlerde, 2/B madde uygulaması sırasında, bağlantı kurularak gerekli orman sınır noktalarının yerlerinin arazide belirlenip ihya edilmesinden ibaret olup, bu belirleme ve ihya sırasında önceden kesinleşen orman sınır noktalarının aynı yerlerine konulması zorunludur (15.07.2004 gün ve 25523 Sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 6831 Sayılı Orman Kanununa göre Orman Kadastrosunun Uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 47. maddesini karşılayan 02.09.1986 tarihinde yürürlüğe giren 6831 Sayılı Yasanın 2/B madde uygulaması hakkındaki Eski Yönetmelik md. 44.). Aplikasyon işlemi yeni bir orman kadastrosu değildir. Aplikasyonla kesinleşmiş orman sınırları değiştirilemez.
Bu nedenlerle; mahkemece, öncelikle 1964 yılına ait orijinal renkli tahdit haritası örneği ve çekişmeli taşınmazlarla ilgili OTS’lere ilişkin açı, mesafe ve ölçü değerlerini de gösterir şekilde 1964 yılına ve aplikasyona ilişkin çalışma tutanakları orman idaresinden, çekişmeli taşınmazlara komşu olan parsellerin kadastro tespit tutanakları ve varsa dayanak vergi kayıtları özel idare müdürlüğünden, dayanak tapu kayıtları Tapu Sicil Müdürlüğünden getirtilerek, önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek iki orman yüksek mühendisi ve bir harita mühendisinden oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte, 1964 ve 1987 yıllarına ait orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulamasına ilişkin tutanak ve haritalar ile arazi kadastro paftası tutanakları sağlıklı biçimde zemine uygulanıp, zeminde bulunacak baş noktadan hareketle tutanaklarda yazılı açı ve mesafeler okunup ölçülerek çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerdeki orman sınır noktaları birer birer arazide bulunarak orman sınır noktalarının izledikleri tahdit hatları belirlenmeli,orman sınır noktalarının bazılarının zeminde bulunamaması halinde nedenleri üzerinde durulmalı, yerlerinden sökülerek yok edilip edilmedikleri saptanmalı, zeminde bulunmayan bu noktaların yerleri zeminde halen var olan ve orman kadastro tutanağında tarif edilen en yakın sabit orman sınır noktaları esas alınarak ve bu noktalardan hareketle yine orman tahdit tutanaklarındaki açı ve mesafeler okunup ölçülerek orman sınır noktalarının izledikleri tahdit hattı bir bir arazide bulunup röperlenmeli, aplikasyonda orman sınır hatlarının değiştirilip değiştirilmediği belirlenmeli, değiştirildiyse bunun nedenleri üzerinde durulmalı, orman sınır noktalarının zemindeki ve arazi kadastro paftasındaki yerlerine değil ilk orman kadastrosuna ilişkin çalışma tutanaklarında yön ve mesafe olarak tarif edilen ve hava fotoğrafları ile desteklenen yerlerine itibar edileceği bilinmeli, aplikasyon ile ilk tahdit haritası arasındaki bu çelişkinin nereden kaynaklandığı, orman kadastrosunda kullanılan hava fotoğraflarından, yöreye ait eski tarihli pafta ve haritalardan, imar planlarından, şehir fotoğrafları ve ulaşılabilen tüm kaynaklardan da yararlanılmak suretiyle, 15.07.2004 gün ve 25523 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 6831 Sayılı Orman Kanununa göre Orman Kadastrosunun Uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 64. maddesini karşılayan, Eski Kadastro Yönetmeliğinin 54. maddesi gereğince düzenlenen teknik izah name hükümlerine göre belirlenmeli, bilirkişi kuruluna çekişmeli taşınmazın orman kadastro haritasına göre konumunu gösteren orman kadastro haritası ile irtibatlı, orman kadastro haritası, aplikasyon ve 2/B haritaları ile çekişmeli taşınmazların genel arazi kadastro paftalarının ölçekleri özel aletlerle denkleştirilmek suretiyle çekişmeli parsellerin en az 10-15 adet orman sınır noktasından oluşan orman sınır hattına, aplikasyon ve 2/B haritasına göre konumunu kadastro paftası üzerinde gösteren müşterek imzalı ölçekli kroki düzenlettirilmeli, kesinleşen orman sınırları içindeyken 2/B madde uygulamasıyla Hazine adına orman sınırları dışına çıkarıldığı saptanacak alanlar için 31.12.1981 tarihinden önce bilim ve fen bakımından orman niteliğini tam olarak yitirip yitirmediği, kendi haline bırakıldığında orman yetişmeyeceği, orman olarak ya da tarım alanı olarak muhafazasının ekonomik olup olmayacağı, 31.12.1981 tarihinden önce bilim ve fen bakımından orman niteliğini tam olarak yitirip yitirmediği yönünde bilirkişi kurulundan teknik ve bilimsel verileri bulanan rapor alınmalı, dava konusu taşınmazların devletin hüküm ve tasarrufu altında ve orman sayılan yerlerden olup olmadığı belirlenmeli, toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davacı gerçek kişiler ile Orman Yönetimi ve Hazinenin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde Orman Yönetimi ve gerçek kişilere iadesine 08/11/2007 günü oybirliği ile karar verildi.