YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2007/18314
KARAR NO : 2008/479
KARAR TARİHİ : 21.01.2008
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı … Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında Hebeler Köyü 110 ada 12 parsel sayılı 630.14 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalı adına tesbit edilmiştir. Davacı … Yönetimi, taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın reddine ve dava konusu parselin tesbit gibi tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı … Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde yapılarak ilan edilip kesinleşen orman kadastrosu bulunmamaktadır.
Aynı gün birlikte temyiz incelenmesi yapılan Dairenin 2007/18314 Esas (Mahkemenin 2006/65-51 sayılı) yine Dairenin 2007/18313 Esas (Mahkemenin 2006/66-52 sayılı) dava dosyalarında hükme esas alınan orman bilirkişi kurulu raporunda taşınmazın eğiminin % 35 – 40 olduğu, memleket haritası ve … fotoğrafında açıklık ve … arazisi olarak görüldüğü ve orman sayılmayan yerlerden olduğu açıklanmış ise de memleket haritası ile kadastro paftası ölçekleri eşitlenerek irtibatlı kroki çizilmemiş, memleket haritasında nokta şeklinde işaretlenmiştir. Dairenin iade kararı üzerine memleket haritası ile kadastro paftası ölçekleri eşitlenip bir biri üzerine aplike edilerek alınan ek raporda ise kısmen yeşil alanda kaldığı ve çalılık olduğu açıklanmıştır. Bu durumda, hükme esas alınan raporun çekişmeli taşınmazın orman olup olmadığını ve hukuki durumunu belirlemeye yeterli ve kanaat verici olmayıp bu rapora dayanılarak hüküm kurulamaz. Bu nedenle;
Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman
toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından yukarıda değinilen belgeler … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, uzman bilirkişi kurulu raporunda taşınmazın eğiminin % 35 – 40 ve çalılık niteliğinde olduğu açıklandığına göre, çalılık esasen makil kapsamı içinde yer alıp 6831 Sayılı Yasanın 1/j. maddesinin karşı kavramından eğimi de % 12’yi geçtiğinden bu tür yerlerin bilimsel ve teknik olarak 15/07/2004 günlü Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastro Yönetmeliğinin 23/p. maddesi uyarınca … muhafaza karakteri taşıyacağından orman sayılacağı da düşünülmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davacı … Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde temyiz edene iadesine 21/01/2008 günü oybirliği ile karar verildi.